本書為泰和泰律師事務(wù)所二十周年慶系列叢書之一,通過對高管人員涉訴大數(shù)據(jù)分析,從高管勞動合同簽訂、薪酬制度、競業(yè)限制等方面進(jìn)行合規(guī)指導(dǎo),以保護(hù)用人單位及高管的合法權(quán)益,避免風(fēng)險和不必要的損失。本書先從高管人員涉及的訴訟大數(shù)據(jù)入手,說明高管人員涉及訴訟的種類和特點(diǎn),然后從法理角度介紹高管人員的定義、接著從實(shí)務(wù)角度分析用人單位與高管人員在勞動合同簽訂、薪酬及工時制度、勞動合同變更、勞動合同解除和中止、競業(yè)限制等方面進(jìn)行分析,提出風(fēng)險及解決路徑,并輔以案例進(jìn)行說明。*后附有實(shí)務(wù)問答和相關(guān)法律法規(guī)。總之,本書法理解讀,由有案例評析和操作指引,是一本指導(dǎo)高管人員人力資源管理的實(shí)務(wù)指導(dǎo)書籍。
法理解讀、案例評析、操作技巧、實(shí)務(wù)問答,為企業(yè)提供高管人力資源管理全方位可操作性法律指引,減少涉訴風(fēng)險。
總序
2000年,泰和泰律師事務(wù)所(以下簡稱泰和泰)創(chuàng)立。20載歲月崢嶸,泰和泰布局全國,展業(yè)全球,演繹出區(qū)域崛起突圍的傳奇故事。2020年,泰和泰創(chuàng)立20周年,時節(jié)如流,我們回眸20年,著書立言,凝練思想、沉淀方略,探索理論、互融經(jīng)驗(yàn),實(shí)踐的艱苦磨礪與思想的精彩綻放,泰和泰期翼以“卓越、專業(yè)、遠(yuǎn)見、合作”的精神贏得未來。
改革開放42年,泰和泰半程陪伴,倍感榮光。“法者,治之端也。”全面推進(jìn)依法治國、努力建設(shè)法治中國,泰和泰全體同仁將秉持法治理念、堅(jiān)守法治理想,培養(yǎng)專業(yè)人才、打造專業(yè)精神,風(fēng)雨兼程,與國家同向,與時代同行。
深耕專業(yè)20年,泰和泰持續(xù)發(fā)力,深為自豪!肮σ圆懦桑瑯I(yè)由才廣!碧┖吞┦冀K堅(jiān)信品質(zhì)提升和專業(yè)培養(yǎng)是落實(shí)發(fā)展規(guī)劃的基石,不斷升級人才培養(yǎng)戰(zhàn)略,積極融入“一帶一路”倡議大格局,致力于打造更加完善的全球法律服務(wù)網(wǎng)絡(luò)體系。
過去20年,泰和泰以專業(yè)突破贏得了現(xiàn)在;未來,泰和泰以專業(yè)傳承繼往開來。20周年慶文叢的出版,是泰和泰人的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)、理性思考和執(zhí)業(yè)探索,是泰和泰以專業(yè)虛心謀求行業(yè)互鑒的品格呈現(xiàn),更是泰和泰建設(shè)百年律所進(jìn)程中文化積淀的重要里程碑。
有字謎云:春夜喜雨。謎底為“泰”。好雨知時節(jié),20華誕,泰風(fēng)正勁、和帆正穩(wěn),泰和泰正全力構(gòu)建全新云端知識管理體系,正強(qiáng)力布設(shè)以法律服務(wù)為引領(lǐng)的國際化、高端化、文化密集型服務(wù)產(chǎn)業(yè)生態(tài)集群,融于時代之變。
理查德·薩斯坎德寫道:“法律機(jī)構(gòu)和律師們正站在十字路口,20年之內(nèi)將會遭遇劇烈變革,其變化程度將超過過去兩個世紀(jì)的總和!敝荡宋膮哺惰髦畷r,2020年疫情仍在全球蔓延,世界經(jīng)濟(jì)格局和法律服務(wù)行業(yè)發(fā)展趨勢已受到顛覆性影響,危機(jī)與機(jī)遇并存,戢鱗潛翼,思屬風(fēng)云,泰和泰已然提前布局,進(jìn)行深度思考。
我們深知:“志之所趨,無遠(yuǎn)弗屆。志之所向,無堅(jiān)不入!碧┖吞居鷪(jiān),行愈遠(yuǎn),將在巨變中迎接未來。
泰和泰律師事務(wù)所
二○二○年五月
前言
隨著高級管理人員在現(xiàn)代企業(yè)競爭中的地位日漸突出,高薪引進(jìn)管理人才是企業(yè)提升市場競爭力的普遍做法。高級管理人員的勞動者屬性決定了其與企業(yè)之間仍構(gòu)成勞動關(guān)系,但我國《勞動合同法》并未針對高級管理人員的用工作出特殊規(guī)定,導(dǎo)致企業(yè)對高級管理人員的管理難度較大、用工風(fēng)險較高。我們發(fā)現(xiàn),近年來高級管理人員與企業(yè)之間的勞動爭議案件頻發(fā),且在市場經(jīng)濟(jì)愈加活躍的背景下呈現(xiàn)出大幅上升趨勢。較之于一般勞動爭議案件,高級管理人員勞動爭議所涉及的法律關(guān)系更復(fù)雜,尤其是具有股東和企業(yè)高級管理人員雙重身份的爭議案件,可能存在多個法律關(guān)系。同時,高級管理人員往往更容易掌握企業(yè)的各種信息和資料,這讓其在發(fā)生爭議時更容易舉證,也使企業(yè)在與高級管理人員的爭議中處于被動地位。
高級管理人員管理是企業(yè)人力資源管理體系的重要部分,健全的頂層人才管理體系可以使企業(yè)在市場競爭中脫穎而出。反之,如果企業(yè)對高級管理人員用工管理不合規(guī),高級管理人員的高薪酬將會讓企業(yè)付出巨大的成本。為此,泰和泰勞動人事法律中心特編寫《高管人員人力資源管理法律指南》一書,希望本書能夠幫助企業(yè)正確識別高級管理人員用工風(fēng)險,為廣大企業(yè)提供高級管理人員人力資源管理的實(shí)用參考。對于本書編寫及表述中存在的不足之處,請各位讀者給出寶貴的意見和建議。
泰和泰勞動人事法律中心是由高校教授、勞動人事爭議仲裁機(jī)構(gòu)兼職仲裁員、高級人力資源管理師、企業(yè)高管、勞動法資深律師等百余人組成的以勞動人事法律服務(wù)為特色的跨各區(qū)域的專業(yè)法律服務(wù)團(tuán)隊(duì)。
中心一直專注于勞動人事法律理論與實(shí)務(wù)研究,致力于幫助用人單位正確地處理勞資關(guān)系、凝聚人才,建立良好的人力資源管理體系,處理日常員工關(guān)系,妥善解決當(dāng)前勞動法環(huán)境下的各種勞動/人事爭議,以減少沖突、提高企業(yè)管理與生產(chǎn)效率。
截至2019年12月,中心服務(wù)的各類客戶共計(jì)五千余家,其中不乏世界五百強(qiáng)企業(yè)、上市公司、國有企業(yè)、政府機(jī)關(guān)、事業(yè)單位等,為上述各類客戶提供了包括但不限于集團(tuán)勞動關(guān)系整體解決方案、股權(quán)激勵、薪酬與績效考核方案設(shè)計(jì)、企業(yè)高管勞動關(guān)系管理、商業(yè)秘密保護(hù)、人力資源專項(xiàng)法律顧問、外國人就業(yè)、集體勞動爭議解決、人事爭議處理及預(yù)防、并購、裁員、改制員工安置方案設(shè)計(jì)與安排、上市公司勞動關(guān)系規(guī)范化輔導(dǎo)、多元化用工方案設(shè)計(jì)、勞動爭議仲裁及訴訟等富有針對性和實(shí)用性法律服務(wù),憑著高效率、高品質(zhì)的服務(wù),中心獲得了客戶的一致好評與信賴。
目錄
第一章 高管人員涉訴大數(shù)據(jù)分析
第一節(jié) 涉訴概述
第二節(jié) 刑事案件
一、刑事糾紛主要案由
二、高管人員常見的犯罪原因
三、高管人員刑事法律風(fēng)險防控
第三節(jié) 民事糾紛
一、高管人員民事糾紛涉訴情況
二、高管人員民事訴訟案由分析
三、高管人員涉訴勞動人事爭議案由分析
四、高管人員涉訴勞動人事爭議案件地域分析
五、高管人員涉訴勞動人事爭議案件特點(diǎn)
(一)涉案標(biāo)的數(shù)額高
(二)勝訴比例明顯高于普通勞動者
(三)對用人單位的經(jīng)營發(fā)展及用工關(guān)系的穩(wěn)定造成不利影響
第四節(jié) 行政訴訟
第二章 高管人員的概念
第一節(jié) 高管人員的定義
第二節(jié) 域外法比較
第三節(jié) 公司法與勞動法之不同
一、公司法關(guān)于高管人員的規(guī)定
二、勞動法關(guān)于高管人員的規(guī)定
三、企業(yè)與高管人員發(fā)生爭議后的法律適用
第三章 勞動合同訂立
第一節(jié) 招 聘
一、招聘環(huán)節(jié)常見法律風(fēng)險
(一)招聘條件設(shè)計(jì)中的法律風(fēng)險
(二)重復(fù)用工、競業(yè)限制的法律風(fēng)險
(三)錄用通知書中的法律風(fēng)險
二、高管人員招聘陷阱
(一)學(xué)歷、履歷造假
(二)競業(yè)限制
三、建起風(fēng)險防范之盾
(一)明確錄用條件
(二)做好雇前背景調(diào)查
(三)及時履行告知義務(wù)
第二節(jié) 背景調(diào)查
一、背景調(diào)查的方法攻略
(一)基本信息調(diào)查
(二)工作能力調(diào)查
(三)工作履歷調(diào)查
(四)工作表現(xiàn)調(diào)查
二、背景調(diào)查的法律風(fēng)險
(一)背景調(diào)查主體選擇
(二)取得被調(diào)查者的授權(quán)
(三)調(diào)查內(nèi)容及調(diào)查結(jié)果保密
第三節(jié) 勞動合同條款磋商與訂立
一、勞動合同條款的磋商
(一)磋商時間
(二)磋商內(nèi)容
二、勞動合同的訂立
第四節(jié) 董事會聘任書與勞動合同的關(guān)系
一、董事會聘任書的性質(zhì)
二、董事會聘任書與勞動合同的關(guān)系
第四章 薪酬與工時制度
第一節(jié) 薪 酬
一、薪酬概述
二、高管人員工資福利的特點(diǎn)
(一)高管人員工資標(biāo)準(zhǔn)高且主要以年薪制為主
(二)高管人員工資結(jié)構(gòu)單一
(三)高管人員工資考核體系缺失或不完善
(四)高管人員福利多樣化
三、高管人員工資福利體系設(shè)計(jì)技巧
(一)完善高管人員工資構(gòu)成
(二)注重高管人員工資考核機(jī)制,完善考核制度
(三)高管人員工資發(fā)放形式注意按比例分階段發(fā)放
(四)注重完善高管人員工資福利的保密制度
(五)完善高管人員工資調(diào)整機(jī)制
(六)完善高管人員福利管理體系
(七)注重高管人員股權(quán)激勵設(shè)計(jì)技巧
第二節(jié) 工時制度
一、工時制度概述
(一)工時制度分類
(二)特殊工時制度的行政審批
二、工時制度與加班工資支付
(一)實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時工作制
(二)實(shí)行綜合計(jì)算工時工作制
(三)不定時工作制
三、高管人員在工時制度上的設(shè)計(jì)應(yīng)用技巧
(一)高管人員崗位申請不定時工作制
(二)企業(yè)未申請不定時工作制下高管人員加班費(fèi)支付籌劃
(三)明確界定高管人員的范圍
(四)高管人員實(shí)行不定時工作制度的管理技巧
第三節(jié) 年休假
一、年休假概述
(一)年休假的享受條件
(二)年休假天數(shù)的計(jì)算方式
(三)未休年休假工資報酬支付標(biāo)準(zhǔn)
二、企業(yè)高管人員年休假管理實(shí)操技巧
(一)完善企業(yè)高管人員年休假管理制度
(二)企業(yè)高管人員的福利年假問題
第五章 勞動合同變更
第一節(jié) 協(xié)商一致變更勞動合同
一、變更勞動合同“書面形式”的具體要求
二、變更勞動合同未采用書面形式,但已實(shí)際履行視為已變更完成
第二節(jié) 用人單位單方變更勞動合同
一、崗位變更
(一)患病或非因工負(fù)傷員工崗位調(diào)整
(二)高管人員不能勝任工作時的崗位調(diào)整
(三)高管人員勞動合同終止解除前的崗位調(diào)整
(四)女性高管人員的崗位調(diào)整
(五)用人單位根據(jù)“生產(chǎn)經(jīng)營需要”單方調(diào)整高管人員的
崗位合法性分析
二、高管人員工資標(biāo)準(zhǔn)變更
(一)績效薪酬體系的構(gòu)建原則
(二)應(yīng)注意的問題
三、高管人員工作地點(diǎn)的變更
第六章 勞動合同的解除和終止
第一節(jié) 勞動合同解除和終止概述
一、勞動合同解除和終止的概念及情形
(一)勞動合同解除
(二)勞動合同終止
二、勞動合同解除和終止的區(qū)別
(一)發(fā)生的時間不同
(二)發(fā)生的前提不同
(三)用人單位需要履行的程序義務(wù)不同
(四)產(chǎn)生的法律后果不同
三、勞動合同解除和終止的法定性
第二節(jié) 高管人員勞動合同解除和終止的法律適用
第三節(jié) 高管人員勞動合同解除和終止中的常見問題及律師分析
一、關(guān)于勞資雙方約定的脫密期的效力
二、關(guān)于高管人員辭職的對象及內(nèi)容
三、關(guān)于董事會解聘高管人員職務(wù)是否必然導(dǎo)致勞動合同解除
四、關(guān)于董事會的免職決議能否構(gòu)成“客觀情況發(fā)生重大變化”
五、關(guān)于用人單位解聘高管人員職務(wù)后的崗位薪資調(diào)整
六、關(guān)于用人單位與高管人員解除勞動合同的決策程序?qū)彶?
七、高管人員離職時的離職審計(jì)
第四節(jié) 高管人員勞動合同解除與終止的操作建議
一、依法規(guī)范高管人員的勞動合同等協(xié)議,充分利用意思
自治原則,就法律空白的內(nèi)容進(jìn)行提前約定
二、建立和完善有關(guān)高管人員管理的規(guī)章制度,明確高管
人員的職責(zé)、紀(jì)律
三、提前做好保密和競業(yè)限制安排
四、提前掌控企業(yè)重要財物
五、抓緊做好離職審計(jì)工作,盡可能在勞動合同解除或終止前做完
六、注意履行法律規(guī)定的其他勞動者離職應(yīng)履行的義務(wù)
七、盡量采取協(xié)商的方式解決與高管人員的勞動合同解除
與終止問題
第七章 競業(yè)限制
第一節(jié) 競業(yè)限制與競業(yè)禁止
一、競業(yè)限制與競業(yè)禁止的聯(lián)系
二、競業(yè)限制與競業(yè)禁止的區(qū)別
(一)適用對象不同
(二)義務(wù)性質(zhì)不同
(三)履行期限不同
(四)權(quán)利義務(wù)不同
(五)違法后果不同
(六)終止方式不同
第二節(jié) 競業(yè)限制協(xié)議的簽訂
一、競業(yè)限制協(xié)議簽訂主體
(一)用人單位——具有公益性質(zhì)的醫(yī)療機(jī)構(gòu),不能作為簽訂競業(yè)限制的主體
(二)勞動者——高管人員的認(rèn)定
二、競業(yè)限制協(xié)議的內(nèi)容
(一)競業(yè)限制期限約定可摧毀競業(yè)限制協(xié)議的效力
(二)競業(yè)限制范圍
(三)競業(yè)限制地域約定范圍為“全國”“全球”不一定就是萬能鑰匙
(四)高管人員規(guī)避競業(yè)限制義務(wù)的方式
(五)競業(yè)限制補(bǔ)償金約定太任性,產(chǎn)生的后果可能更“任性”
(六)從千萬競業(yè)限制違約金案看競業(yè)限制的違約責(zé)任
三、競業(yè)限制協(xié)議簽訂技巧
(一)把握簽訂時機(jī),讓競業(yè)協(xié)議簽署不再難
(二)明確競業(yè)義務(wù),列舉不可為的競業(yè)行為
(三)確定競業(yè)名單,讓競業(yè)義務(wù)更清晰
第三節(jié) 競業(yè)限制協(xié)議的履行
一、競業(yè)限制補(bǔ)償金的支付
(一)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)合理
(二)費(fèi)用性質(zhì)確定,避免“人財兩空”
(三)收款方式固定,有效化解支付不能的尷尬
二、如何認(rèn)定違反競業(yè)限制義務(wù)
三、違約金與繼續(xù)履行問題
第四節(jié) 競業(yè)限制協(xié)議的解除
一、協(xié)議解除的方式
(一)協(xié)商解除
(二)用人單位單方解除
(三)勞動者單方解除
二、協(xié)議的解除時間
第八章 實(shí)務(wù)問答
問題一:如何界定高管人員?
問題二:高管人員是否適用特殊工時制?
問題三:不定時工時制是什么?
問題四:什么是年休假?年休假的時長如何確定?
問題五:勞動合同變更后是否必須重新簽訂書面的勞動合同?
問題六:用人單位單方解除勞動合同有哪些限制情形?
問題七:競業(yè)禁止和競業(yè)限制是一回事嗎?
問題八:哪些人員可以簽訂“競業(yè)限制”協(xié)議?
問題九:用人單位可否一次性支付競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或在勞動合同履行過程中按月支付?
問題十:如果競業(yè)限制協(xié)議中已經(jīng)明確約定了違約金,員工提出違約金過高的主張能否得到法院的支持?
問題十一:高管人員是否需要訂立勞動合同?
問題十二:董事會對高管人員的聘任書能否替代勞動合同?
問題十三:如何控制高管人員離職時的離職風(fēng)險?
第九章 相關(guān)法律法規(guī)
1.中華人民共和國勞動法(2018修正)
2.中華人民共和國勞動合同法(2012修正)
3.中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法
4.中華人民共和國公司法(2018修正)(節(jié)錄)
5.中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(節(jié)錄)
6.中華人民共和國民事訴訟法(2017修正)(節(jié)錄)
7.中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例
8.原勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見(節(jié)錄)
9.國家統(tǒng)計(jì)局關(guān)于工資總額組成的規(guī)定(節(jié)錄)
10.原勞動部關(guān)于印發(fā)《工資支付暫行規(guī)定》的通知(節(jié)錄)
11.最低工資規(guī)定(節(jié)錄)
12.原勞動部關(guān)于企業(yè)實(shí)行不定時工作制和綜合計(jì)算工時工作制的審批辦法(節(jié)錄)
13.原勞動部關(guān)于貫徹《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》的通知(節(jié)錄)
14.原勞動部關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知(節(jié)錄)
15.最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋
16.最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)
17.最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)
18.最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)
19.最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋(節(jié)錄)
20.北京市勞動合同規(guī)定(節(jié)錄)
21.上海市勞動合同條例(節(jié)錄)
22.四川省失業(yè)保險條例(節(jié)錄)
23.四川省人力資源和社會保障廳、四川省財政廳關(guān)于調(diào)整失業(yè)保險金標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的通知(節(jié)錄)
24.北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要(節(jié)錄)
25.北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要(二)(節(jié)錄)
26.上海市高級人民法院關(guān)于適用《勞動合同法》若干問題的意見(節(jié)錄)
27.廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀(jì)要(節(jié)錄)
28.江蘇省高級人民法院關(guān)于印發(fā)《關(guān)于審理勞動人事爭議案件的指導(dǎo)意見(二)》的通知(節(jié)錄)