《法官如何思考》為美國(guó)著名法官、學(xué)者理查德.波斯納的最新專著,也有美國(guó)學(xué)者稱其為波斯納最重要的著作。在《法官如何思考》中,波斯納基于多學(xué)科領(lǐng)域的研究,并結(jié)合他本人長(zhǎng)達(dá)27年擔(dān)任美國(guó)聯(lián)邦上訴法院法官的司法經(jīng)驗(yàn),分析了種種司法行為和法官職任考量,這一分析迥異于以往對(duì)司法以及法官的研究,其關(guān)注的是與法官行為緊密聯(lián)系的認(rèn)知和情感的社會(huì)和制度塑造。波斯納的分析表明,盡管大多數(shù)(常規(guī))司法決定似乎都是法條主義驅(qū)動(dòng)的,但法官絕不是“自動(dòng)售貨機(jī)”,只是機(jī)械地適用已有規(guī)則或按既定法理推理模式?jīng)Q策的法條主義者,相反,其政治偏好或法律以外的其他個(gè)人性因素,例如,法官個(gè)人特點(diǎn)以及生平閱歷和職業(yè)經(jīng)驗(yàn),會(huì)塑造他的司法前見,進(jìn)而直接影響其對(duì)案件的判斷。
波斯納關(guān)于法官行為的分析是具有普適性的,其提出的問(wèn)題和分析建議在中國(guó)語(yǔ)境中也同樣適用:法官是如何行為的,為什么如此行為,行為的后果可能為何,以及哪些智識(shí)工具最適合分析這些問(wèn)題。
令我震驚的是,大多數(shù)人,包括從未擔(dān)任法官的從業(yè)律師和出色法律教授,甚至還有些法官,對(duì)法官的理解都非常不現(xiàn)實(shí)。不現(xiàn)實(shí)有各種因素,包括不同法律職業(yè)部門會(huì)有不同視角——還包括某種程度的缺乏想象力。也還由于,大多數(shù)法官在談?wù)撟约旱淖鳛闀r(shí)吞吞吐吐,甚至羞羞答答。他們趨向于復(fù)述,并常常相信司法過(guò)程的官方言辭(司法如何受規(guī)則的約束),盡管這些言辭并沒有描繪他們的實(shí)際作為。此外,還有這樣一種感覺,審判與法律實(shí)務(wù)或法律教學(xué)行當(dāng)完全不同,不干這一行,你就不可能理解審判。記得當(dāng)年我被任命為法官的時(shí)候,就收到另一巡回區(qū)一位熟識(shí)的上訴法院法官的一個(gè)便箋,歡迎我加入“本俱樂部”。本書會(huì)略略打開這一簾幕。 ——理查德·波斯納 該書的貢獻(xiàn)在于展示了活生生的人如何與司法的和社會(huì)的制度互動(dòng)造就了我們稱之為“法官”的這些行動(dòng)者,他們?yōu)槭裁慈绱诵袨楹退伎,從而為“在非常?guī)案件中,法官實(shí)際上是如何得出其司法決定的, [提出了]一個(gè)令人信服的、統(tǒng)一的、現(xiàn)實(shí)的且適度折衷的解說(shuō)……一種實(shí)證的審判決策理論”。它完全不是當(dāng)代中國(guó)法學(xué)研究中普通采取的那種模式:提出并贊美一個(gè)概念上完美的法官,然后激勵(lì)和要求擔(dān)任法官的人去實(shí)踐這個(gè)概念;這是一種“壓抑人性”的道德規(guī)范模式,一種不可能實(shí)踐的模式,或者說(shuō)只是一種關(guān)于法官和司法的意識(shí)形態(tài)。而波斯納展示的這種理論,才有可能推動(dòng)有所改善的改革,才能增加我們的知識(shí)和能力,包括分析處理司法問(wèn)題的能力! K力
理查德.波斯納,先后以最優(yōu)生和年級(jí)第一名畢業(yè)于耶魯大學(xué)英文系(1959)和哈佛大學(xué)法學(xué)院(1962)。曾任美國(guó)聯(lián)邦最高法院大法官助理、聯(lián)邦政府律師、斯坦福大學(xué)法學(xué)院副教授(1968)、芝加哥大學(xué)法學(xué)院教授(1969)和講座教授。1981年出任美國(guó)聯(lián)邦第七巡回區(qū)上訴法院法官
引論
第一編 基本模型
第一章 司法行為的九種理論
第二章 作為勞動(dòng)力市場(chǎng)參與者的法官
第三章 作為偶爾立法者的法官
第四章 立法性法官的思維
第二編 模型的展開
第五章 司法環(huán)境:法官的外部約束
第六章 改變環(huán)境:職任與薪水問(wèn)題
第七章 司法方法:審判的內(nèi)在約束
第八章 法官并非法律教授
第九章 實(shí)用主義審判不可避免?
第三編 最高法院大法官
第十章 最高法院是政治性法院
第十一章 全盤性憲法理論 引論
第一編 基本模型
第一章 司法行為的九種理論
第二章 作為勞動(dòng)力市場(chǎng)參與者的法官
第三章 作為偶爾立法者的法官
第四章 立法性法官的思維
第二編 模型的展開
第五章 司法環(huán)境:法官的外部約束
第六章 改變環(huán)境:職任與薪水問(wèn)題
第七章 司法方法:審判的內(nèi)在約束
第八章 法官并非法律教授
第九章 實(shí)用主義審判不可避免?
第三編 最高法院大法官
第十章 最高法院是政治性法院
第十一章 全盤性憲法理論
第十二章 司法世界主義
結(jié)語(yǔ)
致謝
索引