私募股權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)投資（PE/VC）領(lǐng)域中的股權(quán)投資協(xié)議應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行條款設(shè)置？該等條款設(shè)置在爭(zhēng)議解決過程中又將被如何認(rèn)定與裁判？本書一方面從投資退出的視角出發(fā)，系統(tǒng)地分析了PE/VC股權(quán)投資協(xié)議中涉及的重要條款，如先決條件、股東資格、對(duì)賭設(shè)置及特殊股東權(quán)利等，以及這些條款在實(shí)踐中可能引發(fā)的爭(zhēng)議和風(fēng)險(xiǎn)；另一方面,本書結(jié)合國(guó)內(nèi)外法律規(guī)制和司法實(shí)踐，對(duì)該等風(fēng)險(xiǎn)提出具體的防范措施與建議。
前 言
投資退出是PE/VC股權(quán)投資的核心環(huán)節(jié)，是PE/VC實(shí)現(xiàn)投資收益和回收投資資金的途徑，也是PE/VC評(píng)價(jià)投資績(jī)效和提高投資效率的重要標(biāo)準(zhǔn)。投資退出對(duì)于PE/VC有多重意義，包括實(shí)現(xiàn)投資價(jià)值、回收投資資金、優(yōu)化投資結(jié)構(gòu)等。實(shí)踐中，基于不同的投資項(xiàng)目背景，其投資退出通常會(huì)面臨不同的問題，由此引發(fā)的各類爭(zhēng)議在司法審判環(huán)節(jié)往往會(huì)回溯各方最初投資時(shí)點(diǎn)的交易文件（也即，PE/VC股權(quán)投資協(xié)議），以期尋求依據(jù)以定分止?fàn)帲b此，PE/VC股權(quán)投資協(xié)議的條款設(shè)置對(duì)于投資退出環(huán)節(jié)的重要性自不必多言。
筆者作為長(zhǎng)期從事公司證券、私募股權(quán)基金、并購等相關(guān)領(lǐng)域業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)律師，擔(dān)任多家私募股權(quán)基金的法律顧問，自2009年從事私募股權(quán)基金業(yè)務(wù)以來經(jīng)歷大小數(shù)百起投資項(xiàng)目，并見證了多起案例從投資到退出的全過程，這其中不免遇到部分投資項(xiàng)目因履行投資協(xié)議條款產(chǎn)生爭(zhēng)議糾紛的情形。通過對(duì)這些爭(zhēng)議糾紛案件的思考，筆者于2021年開始籌劃撰寫本書，以期通過對(duì)當(dāng)前股權(quán)投資協(xié)議中常見的條款設(shè)置的梳理及司法審判的觀察總結(jié)為讀者揭示PE/VC股權(quán)投資協(xié)議條款設(shè)置的現(xiàn)狀和挑戰(zhàn)，為相關(guān)從業(yè)者提出建議并提供理論依據(jù)。
在體例上，本書共分為三個(gè)部分。第一部分投資退出對(duì)于PE/VC的重要性，主要介紹了PE、VC的基本概念及其投資退出的主要方式，界定概念并厘清論述邊界；第二部分投資協(xié)議條款設(shè)置及爭(zhēng)議解決，則針對(duì)股權(quán)投資協(xié)議的常見條款（包括先決條件、股東資格、承諾與保證、對(duì)賭條款）逐項(xiàng)進(jìn)行梳理分析，詳細(xì)闡述了各條款設(shè)置目的及重要性、常見內(nèi)容與注意點(diǎn)以及實(shí)踐建議，并后附相關(guān)司法審判實(shí)踐。其中，特別針對(duì)實(shí)踐中產(chǎn)生爭(zhēng)議較多的對(duì)賭糾紛案件，筆者對(duì)對(duì)賭條款進(jìn)一步深入探討了不同要素設(shè)置對(duì)該條款法律效果的影響，具體包括對(duì)賭主體的選擇、對(duì)賭主體與股東身份的關(guān)系、對(duì)賭條件的設(shè)置、回購價(jià)款的安排、行使對(duì)賭權(quán)利的期限以及對(duì)賭發(fā)生競(jìng)合時(shí)的適用等；第三部分PE/VC本土化過程中的探索與發(fā)展，則重點(diǎn)介紹了作為舶來品的股東特殊權(quán)利條款，并對(duì)常見的反稀釋條款、隨售權(quán)與拖售權(quán)條款、優(yōu)先清算權(quán)條款的含義與司法實(shí)踐中的認(rèn)定進(jìn)行了解讀。
本書中的案例均由筆者團(tuán)隊(duì)通過公開渠道檢索整理，其中部分案例亦為本團(tuán)隊(duì)承辦案件。結(jié)合本書第二部分與第三部分的總結(jié)，筆者希望本書能為PE/VC投資者、被投資企業(yè)、律師等相關(guān)人員提供PE/VC股權(quán)投資協(xié)議條款設(shè)置的實(shí)用指導(dǎo)。
本書由楊敏、于賡琦編著，參與本書案例檢索的團(tuán)隊(duì)成員包括李政倩、唐木、李真、徐晨等法律專業(yè)人士，張雅慧負(fù)責(zé)英美法系案例檢索。徐晨、徐曉航、顧杰、郁靜等亦為本書的統(tǒng)稿付出努力，向他們一并表示感謝!
今年正值德恒上海律師事務(wù)所成立25周年，本書的出版得到德恒上海管委會(huì)的大力支持，在此感謝管委會(huì)的各位同仁！
本書凝聚了作者的大量心血和努力，但鑒于作者時(shí)間、水平和精力有限，書中存在不足之處在所難免，敬請(qǐng)各位讀者原諒并加以批評(píng)指正。此外，鑒于私募股權(quán)投資的復(fù)雜性，本書任何內(nèi)容在任何情況下均不應(yīng)視為作者本人或作者所在單位對(duì)有關(guān)問題的法律意見或建議，建議讀者在做出相關(guān)商業(yè)或法律決策之前征詢專業(yè)人員意見，而非直接根據(jù)本書所載內(nèi)容進(jìn)行決策，本書作者及作者所在單位不對(duì)這種決策產(chǎn)生的后果承擔(dān)任何責(zé)任。如讀者對(duì)本書有任何意見或建議，歡迎通過致信作者工作電子郵箱與作者聯(lián)系。
2023年8月于上海
楊敏，德恒上海律師事務(wù)所合伙人，律師執(zhí)業(yè)近20年，主要從事私募股權(quán)基金及投資并購、境內(nèi)外資本市場(chǎng)交易法律業(yè)務(wù)。自2009年起，楊律師擔(dān)任多家私募股權(quán)基金和企業(yè)股權(quán)融資的法律顧問，經(jīng)歷百起投融資案例，具有豐富的投融資爭(zhēng)議解決經(jīng)驗(yàn)，擅長(zhǎng)在復(fù)雜背景下為客戶提供現(xiàn)實(shí)可行的解決方案。
楊律師多次受到中國(guó)法學(xué)會(huì)、梧桐課堂等機(jī)構(gòu)邀請(qǐng)，為基金公司以及律師同仁提供專業(yè)培訓(xùn)，包括股權(quán)投資盡職調(diào)查及核心條款、對(duì)賭條款設(shè)計(jì)及爭(zhēng)議解決、股權(quán)回購系列課程等。
投資退出對(duì)于PE/VC的重要性
一、概念辨析與本書范圍
（一）PE、VC概念的起源
（二）PE、VC概念的國(guó)內(nèi)發(fā)展
（三）小結(jié)
二、美國(guó)風(fēng)險(xiǎn)投資協(xié)會(huì)與創(chuàng)業(yè)投資最佳實(shí)踐
三、創(chuàng)業(yè)投資的主要退出方式
（一）上市退出
（二）收并購?fù)顺?/p>
（三）回購?fù)顺?/p>
（四）清算退出
（五）爭(zhēng)議解決方式退出
四、小結(jié)
投資協(xié)議條款設(shè)置及爭(zhēng)議解決
一、先決條件
（一）條款設(shè)置目的及重要性
（二）條款常見內(nèi)容及注意要點(diǎn)
（三）案例分析及實(shí)操建議
二、股東資格
（一）條款設(shè)置目的及重要性
（二）常見問題分析及案例解讀
（三）結(jié)論及實(shí)際操作建議
三、承諾與保證
（一）條款設(shè)置目的及重要性
（二）條款常見內(nèi)容及注意要點(diǎn)
（三）承諾與保證條款與投資退出的關(guān)系
四、對(duì)賭概述
（一）對(duì)賭的定義
（二）對(duì)賭的海外淵源
（三）對(duì)賭在本土化探索中體現(xiàn)出的復(fù)雜性
（四）小結(jié)
五、如何選擇對(duì)賭主體
（一）問題提出與司法觀點(diǎn)沿革
（二）實(shí)務(wù)中與目標(biāo)公司對(duì)賭的迂回解決思路
六、對(duì)賭主體與股東身份
（一）持股比例的變更
（二）實(shí)際控制權(quán)的變更
（三）總結(jié)與建議
七、對(duì)賭條件
（一）常見的對(duì)賭條件
（二）對(duì)賭條件觸發(fā)的判斷標(biāo)準(zhǔn)
（三）引申問題：無條件回購的效力
八、回購價(jià)款
（一）投資收益能否適用復(fù)利
（二）投資收益與民間借貸利率上限
（三）總結(jié)與建議
九、對(duì)賭權(quán)利的行使期限
（一）對(duì)賭權(quán)利的行使期限能否自由約定
（二）對(duì)賭權(quán)利法律性質(zhì)的實(shí)務(wù)認(rèn)定
（三）總結(jié)與建議
十、對(duì)賭方式的競(jìng)合
（一）對(duì)賭方式競(jìng)合被裁判機(jī)構(gòu)支持的典型模型
（二）總結(jié)及建議
PE/VC本土化過程中的探索與發(fā)展作為舶來品的特殊權(quán)利條款解讀
一、特殊權(quán)利條款概述
（一）特殊權(quán)利條款的含義
（二）國(guó)內(nèi)司法實(shí)踐對(duì)于特殊權(quán)利條款效力的認(rèn)可程度
（三）寫進(jìn)公司章程是否為特殊權(quán)利條款可執(zhí)行性的必要條件
二、反稀釋條款
（一）內(nèi)涵及核心要素
（二）反稀釋條款司法實(shí)踐
（三）總結(jié)
三、隨售權(quán)與拖售權(quán)
（一）隨售權(quán)與拖售權(quán)的內(nèi)涵及異同
（二）隨售權(quán)條款
（三）拖售權(quán)條款的底層邏輯與司法實(shí)踐
四、優(yōu)先清算權(quán)
（一）優(yōu)先清算權(quán)的內(nèi)涵
（二）優(yōu)先清算權(quán)條款要素解讀
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