本書是關于中國民事強制執(zhí)行法的體系性著作。立足中國語境, 突出中國特色, 嚴格區(qū)分比較法與本國法, 而不混為一談。強調理論與實務相結合, 民法典、民事訴訟法與民事強制執(zhí)行法相結合。全面對接《民事強制執(zhí)行法 (草案)》, 具有內在邏輯、自成體系。本書不是對域外知識的介紹、舶來, 而是以中國現行法律、司法解釋及起草中的民事強制執(zhí)行法條文為中心, 梳理中國的強制執(zhí)行制度、規(guī)則體系; 本書不追求面面俱到, 而是從體系性出發(fā)進行詳略編排, 突出強制執(zhí)行法的重點、難點、痛點。
前 言
本書根據最新《民事訴訟法》及民事執(zhí)行相關司法解釋,結合2022年6月公布的《民事強制執(zhí)行法(草案)》,撰寫而成。本書旨在向讀者展示我國語境下的強制執(zhí)行制度,但并不追求面面俱到,而是以自成體系、突出重點為主要特色。
首先,本書打破總論—分論的篇章結構,以某種自洽的邏輯對內容加以重新編排、整合?傉摗终摻Y構雖然在形式上比較規(guī)整,但總論部分因缺乏具體規(guī)則、制度的支撐而顯得空洞乏味,分論部分又著重具體規(guī)則、制度的討論,容易與總論部分脫節(jié)。這樣很難讓讀者在不同章節(jié)之間產生強關聯,“讀了總論不知分論,讀到分論又忘了總論”,最終往往只能獲得一些碎片化的知識。眾所周知,碎片化的知識無法轉化為人的中長期記憶,更不能對人的理解、操作、批判、創(chuàng)造等能力之提高有所助益。
其次,本書對某些無關整體、細枝末節(jié)的內容作大幅省略。除了本章以一則案件引出強制執(zhí)行的主要流程和基本概念,對強制執(zhí)行的目的與價值、執(zhí)行法律關系、基本原則與基本制度、執(zhí)行程序、保全執(zhí)行、公法執(zhí)行等均不再作專門討論。作出這種取舍,目的在于保持知識供給的濃密度,提高讀者單位閱讀時間的知識收益,盡量讓讀者迅速領略、了解我國強制執(zhí)行法的重點、難點與“痛點”。
本書各章節(jié)之間呈現如圖0-1所示的邏輯結構關系:
圖0-1 本書的邏輯結構關系(見紙質書)
從圖0-1不難看出,在本書的知識體系構成中,金錢債權執(zhí)行占據最大篇幅。事實上,除了物的交付執(zhí)行、行為執(zhí)行在執(zhí)行方法上有若干特點外,所有強制執(zhí)行法的原理、規(guī)則都能在金錢債權執(zhí)行中得到貫徹體現。從執(zhí)行實務來看,金錢債權執(zhí)行也是程序最復雜、為數最多、爭議最大的執(zhí)行類型。本書將金錢債權執(zhí)行當作強制執(zhí)行法知識體系化的中軸,分別從以下模塊加以展開(見圖0-2):
圖0-2 金錢債權執(zhí)行的程序(見紙質書)
為提高閱讀本書的效率和效果,有以下幾點建議供讀者參考:
(1)根據不同的閱讀目的,采用不同的閱讀方法。首先,對于初次接觸強制執(zhí)行法的讀者,為了對強制執(zhí)行法形成一個粗略的、整體的、概括的認知,不妨花一點時間快速翻閱第一章、第六章至第十一章。所謂綱舉而目張,有了金錢債權執(zhí)行這條“綱”,就能拎得起強制執(zhí)行法這張知識之“網”,所有網眼(“目”)也得以舒張。這可以稱為檢視閱讀(inspectional reading)方法,目的在于了解本書“主要在談什么”“基本結構是怎樣的”。其次,在前一階段基礎上,進行分析閱讀(analytical reading)。讀者可以通過每一章的導言、關鍵詞句把握各章的主旨和重點,梳理相關法規(guī)范,嘗試制作思維導圖,進而看本書的論述是否充分全面、是否具有足夠的說服力,解決了哪些問題,遺留了哪些問題。最后,對于熟悉強制執(zhí)行法、在本領域有耕耘和造詣的讀者,可以結合自身需求、興趣、問題意識,依照本書的關鍵詞索引,進行精準定位和閱讀。本書不是一部有關強制執(zhí)行法的百科全書,對很多知識點到為止,未全面展開。如有需要,可以結合注釋或按主題查閱相關著作、論文,進行主題閱讀(syntopical reading)。
(2)為了便于讀者理解和提高知識的實用性,讓讀者在知識的“輸入”與“輸出”之間穿梭,本書特在各個章節(jié)中插入若干“設例”。設例一般改編自真實案件,根據講解、論述的需要進行裁剪加工,聚焦于學理上、實務上富有爭議的問題。設例既能為讀者提供具體的事實場景,使理論學習“接上地氣”,避免讀者在抽象的概念、規(guī)范中打轉,又能引導讀者進行思考,將相關知識消化、關聯、整合并進行“輸出”。讀者不妨將設例當作一個個小測驗,先結合案情作出解答或評析,再看本書的闡述,是否符合預期,是否值得贊同。主動學習,永遠比被動接受知識更有效果。
唐君毅先生謂讀書之難與易:“淺嘗易,深入難。見文字平鋪紙上,易;見若干文字自紙面浮起凸出,難。見書中文字都是一般大小,易;見書中文字重要性有大小,而如變大或變小,難。順書之文句之次序讀書,易;因識其義理之貫通,見前面文句如跑到后面,后面文句如跑到前面,平面之紙變卷筒,難。于有字處見字而知其意義,易;心知著者未言之意,于字里行間無字處見出字來,難!睂嵞苏嬷埔,與讀者諸君共勉。
本書源自作者為清華大學法學院本科生、研究生開設的強制執(zhí)行法一課的講義,在此對選修課程并提出寶貴意見和建議的同學們表示衷心感謝。在成書過程中,李凱、姜惠雯、胡家涵、晏長超等同學在校對方面提供幫助,一并致以謝意。
陳杭平,浙江省杭州人,清華大學法學學士、訴訟法學碩士,北京大學訴訟法學博士,美國哥倫比亞大學法學院訪問學者、加州大學爾灣分校法學院訪問學者。曾任教于對外經濟貿易大學法學院,F為清華大學法學院長聘副教授、博士生導師,法學院黨委副書記,糾紛解決研究中心主任。主要從事民事訴訟法、強制執(zhí)行法、司法制度和法社會學研究。
出版專著《統一的正義——美國聯邦上訴審及其啟示》《民事訴訟管轄精義:原理與實務》,合著《中國民事訴訟法重點講義》《新范式下的民事訴訟標的理論》等。在《中國法學》《法學研究》《中外法學》等期刊上發(fā)表論文數十篇。先后承擔國家社科基金、教育部、司法部等課題多項。兼任最高人民法院訴訟服務志愿專家、山東省淄博市委市政府法律顧問、廣州司法智庫專家委員、湖北省襄陽市地方立法咨詢專家顧問、雄安新區(qū)管委會公共服務局法律顧問等。多次受邀參與《民事強制執(zhí)行法(草案)》起草與論證。
目 錄
第一章 導論
一、從一則案例看強制執(zhí)行程序
(一)執(zhí)行申請、審查與受理
(二)執(zhí)行通知、財產查控
(三)財產處置、執(zhí)行異議
(四)執(zhí)行款的分配與執(zhí)行結束
二、我國強制執(zhí)行法的基本概念
第二章 執(zhí)行依據
一、判決書
(一)合法、可能、明確
(二)生效
二、其他司法文書
(一)調解書
(二)裁定書、支付令
三、仲裁裁決書、仲裁調解書
四、公證債權文書
第三章 超越執(zhí)行依據:執(zhí)行力的擴張一、執(zhí)行力主觀范圍擴張
(一)申請執(zhí)行人的變更、追加
(二)被執(zhí)行人的變更、追加
(三)執(zhí)行當事人變更、追加的程序
二、執(zhí)行力客觀范圍擴張
(一)金錢債權執(zhí)行中執(zhí)行力客觀范圍擴張
(二)物的交付執(zhí)行中執(zhí)行力客觀范圍擴張
第四章 執(zhí)行法院
一、執(zhí)行權配置模式的歷史變革
(一)“審執(zhí)合一”階段
(二)“審執(zhí)分離”階段
(三)“審執(zhí)分立”探索階段
二、執(zhí)行實施工作模式
三、執(zhí)行案件管轄
(一)終局執(zhí)行案件管轄
(二)執(zhí)行管轄的確定及調整
(三)保全執(zhí)行案件管轄
第五章 可供執(zhí)行財產的發(fā)現
一、被執(zhí)行人財產開示義務
二、申請執(zhí)行人財產線索提供義務
三、執(zhí)行法院的財產調查權
第六章 可供執(zhí)行財產的查封
一、查封對法院的效力
二、查封對人的效力
(一)對申請執(zhí)行人的效力
(二)對被執(zhí)行人的效力
(三)對第三人的效力
三、查封對物的效力
第七章 財產可執(zhí)行性的判斷
一、實體法層面的財產可執(zhí)行性
(一)財產上的權利體系及其比較
(二)財產權益是否因執(zhí)行而受妨害
二、程序法層面的財產可執(zhí)行性
三、司法政策層面的財產可執(zhí)行性
第八章 可執(zhí)行財產的換價
一、財產換價的歷史沿革
二、財產拍賣
(一)執(zhí)行拍賣的法律性質
(二)拍賣的程序
(三)股權拍賣的特殊規(guī)定
三、財產變賣及替代換價方法
(一)變賣
(二)以物抵債
(三)強制管理
第九章 無須換價財產的執(zhí)行
一、債權
(一)到期債權
(二)未到期債權
(三)生效法律文書確定的債權
二、存款
(一)金融機構的協助
(二)執(zhí)行存款的限制
三、收入
第十章 參與分配與個人破產法立法
一、參與分配的構成要件
(一)參與分配的主體要件
(二)參與分配的客觀要件
(三)參與分配的時間要件
二、參與分配的程序及救濟
(一)債權人向有管轄權法院提出書面申請
(二)有管轄權的法院主持分配
(三)分配方案的救濟
三、個人破產法立法
第十一章 執(zhí)行轉破產程序
一、執(zhí)轉破的構成要件
(一)程序要件:當事人之一同意
(二)實體要件:具備破產原因
二、執(zhí)轉破的程序進行
(一)執(zhí)行法院
(二)受移送法院
第十二章 物的交付執(zhí)行
一、動產交付執(zhí)行
(一)特定物交付執(zhí)行
(二)種類物交付執(zhí)行
二、不動產交付執(zhí)行
(一)被執(zhí)行人占有
(二)第三人占有
第十三章 行為執(zhí)行
一、作為的執(zhí)行
(一)可替代作為的執(zhí)行
(二)不可替代作為的執(zhí)行
二、不作為的執(zhí)行
三、意思表示的執(zhí)行
第十四章 執(zhí)行和解與執(zhí)行擔保
一、執(zhí)行和解
(一)從“說服教育”到執(zhí)行和解
(二)執(zhí)行和解的構成要件
(三)執(zhí)行和解的法律效力
二、執(zhí)行擔保
(一)執(zhí)行擔保的特征
(二)執(zhí)行擔保的要件與效力
第十五章 執(zhí)行救濟
一、執(zhí)行救濟的歷史
二、“內嵌”型執(zhí)行救濟
(一)“內嵌”型執(zhí)行救濟的對象
(二)“內嵌”型執(zhí)行救濟的程序
三、“外延”型執(zhí)行救濟
(一)執(zhí)行標的異議之訴
(二)變更追加異議之訴
(三)債務人異議之訴
主要參考文獻
關鍵詞索引