21世紀(jì)法學(xué)系列教材·法學(xué)基礎(chǔ)理論系列:法律方法論
定 價:37 元
叢書名:21世紀(jì)法學(xué)系列教材
- 作者:陳金釗 編
- 出版時間:2013/3/1
- ISBN:9787301221020
- 出 版 社:北京大學(xué)出版社
- 中圖法分類:D90-03
- 頁碼:319
- 紙張:膠版紙
- 版次:1
- 開本:16開
《21世紀(jì)法學(xué)系列教材·法學(xué)基礎(chǔ)理論系列:法律方法論》的編寫以培養(yǎng)法律思維為基本目標(biāo),敘述了維護(hù)法治的基本立場,以法律發(fā)現(xiàn)方法為邏輯起點,以法律推理為終點,粗略構(gòu)建了包括法律發(fā)現(xiàn)、法律解釋、法律論證、利益衡量、法律推理等為主要方法的法律方法論體系。
從研究現(xiàn)狀看,我國學(xué)界對法律方法論的論述,基本以引介評價西方的理論為主。最近雖然已經(jīng)萌生了自主、自覺的方法論意識,把法律方法論研究的中國化提上了議事日程,但是引介、融貫西方理論的研究還會持續(xù)一段時間。在我國的法律方法論研究剛剛起步的時候,由中國學(xué)者編寫此類課程的教材還比較困難,而直接援用西方的教材又不切合中國人的思維特點,也不符合中國法治建設(shè)的實際。作為某一學(xué)科的教材,應(yīng)該把學(xué)界較為成熟的觀點介紹給學(xué)生,把一些有爭論的觀點留到課堂上講解。但目前,關(guān)于法律方法論,什么是成熟的觀點還很難確定,這不僅因為法律方法需要更長時間的探索,而且還需要司法實踐和法治邏輯的雙重檢驗。然而,中國的法治建設(shè)、司法實踐需要法律方法,卓越法律人才的培養(yǎng)離不開法律方法論。法學(xué)教育的培養(yǎng)目標(biāo)需要我們把法律方法論作為獨立的課程認(rèn)真進(jìn)行開發(fā)研究。法律方法論是一個以培養(yǎng)法律思維能力、把握法律技術(shù)為目的,帶有某種程度藝術(shù)成分的綜合學(xué)科,是我國目前的法理學(xué)所不能代替的課程,除非法理學(xué)教材也以法律方法為主要內(nèi)容,以訓(xùn)練和提升法律思維水平為基本目標(biāo)。就目前來看,法理學(xué)的學(xué)科范圍過于寬泛,負(fù)載了太多的政治、道德、社會責(zé)任,而且我國的法理學(xué)者大多缺乏規(guī)范法學(xué)或教義法學(xué)的訓(xùn)練,缺乏對法律方法論的自覺意識,所以法理學(xué)的教學(xué)不能代替法律方法論的訓(xùn)練。
導(dǎo)論 法律方法論的意義
第一章 法律思維是法律方法論的核心
第一節(jié) 法律思維的概念
第二節(jié) 法律方法與法律思維的關(guān)系
第三節(jié) 當(dāng)代法律思維新取向
第二章 法律方法與法律方法論
第一節(jié) 法律方法的概念
第二節(jié) 法律方法論的研究對象
第三節(jié) 運用法律方法的立場
第四節(jié) 法律方法論的歷史發(fā)展
第三章 法律發(fā)現(xiàn)
第一節(jié) 法律發(fā)現(xiàn)的概念和特征
第二節(jié) 當(dāng)代法律淵源的分類
第三節(jié) 法律發(fā)現(xiàn)的邏輯
第四章 法律解釋
第一節(jié) 法律解釋的概念
第二節(jié) 法律解釋的原則
第三節(jié) 法律解釋方法
第五章 法律論證
第一節(jié) 法律論證的概念
第二節(jié) 法律論證的基本方法
第三節(jié) 內(nèi)部證成與外部證成
第六章 利益衡量
第一節(jié) 利益衡量的概念
第二節(jié) 利益衡量的理論
第三節(jié) 利益衡量方法的應(yīng)用
第七章 法律推理
第一節(jié) 法律推理及其過程
第二節(jié) 法律推理的理論形態(tài)
第三節(jié) 形式推理與實質(zhì)推理
第四節(jié) 法律推理的基本模式
第八章 法律要素的應(yīng)用方法
第一節(jié) 法律概念及其應(yīng)用
第二節(jié) 法律規(guī)范的適用
第三節(jié) 法律原則的理解與應(yīng)用
第九章 法律分析方法
第一節(jié) 法律關(guān)系分析法
第二節(jié) 請求權(quán)基礎(chǔ)分析法
第三節(jié) 犯罪構(gòu)成分析法
第四節(jié) 證明責(zé)任分配法
(二)運用法律方法得出結(jié)論的獨斷性
盡管法律方法具有向公平正義、社會現(xiàn)實、政治目標(biāo)等開放的特點,但是法律方法必須趨向于對現(xiàn)行法秩序的維護(hù)。這主要是因為,雖然法律方法與其他的方法一樣,都是尋求解決問題的設(shè)計方案,但是法律方法在總體上是受制于法律約束的思維方式,各種方法的運用在一般情況下不能違背法治的基本原則,一般情況下不能超越法律的總體框架。所謂獨斷性就是指,無論法律方法的運用者使用什么樣的方法理解、解釋和應(yīng)用法律,其探尋的都應(yīng)該是法律的意義,而不能是法律人個人的意志。在司法過程中,法律運用者的個人意志是受到壓抑的。法律人始終高揚的旗幟應(yīng)該是法律。法律方法探究的是案件解決的方案,但是它的結(jié)論與科學(xué)探究不一樣的地方在于:其結(jié)論的得出不是自由的,而是獨斷的。法律解釋是一種獨斷性解釋。起碼,從總體思維結(jié)果上法律判斷必須符合法治原則。因而它不能像其他學(xué)科的研究方法那樣,可以自由馳騁、得出孜孜以求的真理性結(jié)論。在各種各樣的法律方法中,法律規(guī)范、邏輯規(guī)則、正義公平的理念始終纏繞著方法的運用者。運用法律方法的目的就是使法律人的判斷具有形式上、最好是實質(zhì)意義上的合法性。雖然法律方法的運用者有使用方法的選擇權(quán),體現(xiàn)了使用者的自主性,但是不管人們運用什么樣的方法,得出的結(jié)論都應(yīng)該是以法律為主要因素的解決問題的方案。法律方法在一定程度上具有教義學(xué)屬性,是防止專斷決策的屏障。使用法律方法的目的在于維護(hù)法治,以法律的名義維護(hù)法治,達(dá)到正義。獨斷與專斷有很大的區(qū)別,獨斷是根據(jù)法律作出的判斷,專斷是任意的決斷。
。ㄈ┓煞椒ㄔ谧非蠊秸x的實現(xiàn)方面具有對法律的“創(chuàng)造性”
法律方法的這一特點看似和法律方法的獨斷性相矛盾,因為獨斷性強(qiáng)調(diào)了法律方法運用的封閉性,強(qiáng)調(diào)法律解釋是根據(jù)法律作出的決斷,但創(chuàng)造性則意味著法律意義的構(gòu)建是向公平正義和社會現(xiàn)實等開放的。正是這種開放性使得法律方法具有了運用的靈活性,意味著法律效力在一定程度上具有可廢止性,人們可以通過變通法律的方法,實現(xiàn)更多的正義以及對權(quán)利實施立體的救濟(jì)。
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