本書提出了美國刑法理論與實踐中存在的規(guī)則重大差異性問題,以寬領(lǐng)域、全景式、多維度的方法列示相關(guān)刑法問題與規(guī)則。借助每章中展示各州針對特定刑法問題所采用的相應(yīng)規(guī)則的美國地圖,作者全面且縱深性地分析了美國刑法不同地理區(qū)域與制度架構(gòu)下的數(shù)十個重要刑法規(guī)則。這部美國刑法地圖大全不僅勾勒出了美國刑法中隱含的多樣性,有助于形成對各州刑法之間巨大差異的認(rèn)識;而且在一定程度上解釋了這種多樣性產(chǎn)生的地理、政治和社會經(jīng)濟原因,對于從跨學(xué)科的角度解答犯罪與刑罰廣泛的規(guī)則差異問題提供了啟迪。
相較于德日刑法,讀者對于美國刑法往往只有相對籠統(tǒng)的印象。美國刑法的統(tǒng)一性正是本書力圖揭破的這類模糊卻不精確的印象之一。借助40幅地圖,以圖文并茂的形式,本書揭示出了美國刑法中隱含的多樣性,增進了對于美國刑法的系統(tǒng)理解。
前言
美國之外的刑法學(xué)者在進行比較刑法研究時,通常會深度探討所謂的美國規(guī)則。本書作者希望澄清并明確的是,在刑法領(lǐng)域?qū)嶋H上并不存在美國規(guī)則。因為美國并沒有統(tǒng)一刑法典。美國各州、哥倫比亞特區(qū)以及聯(lián)邦體系均有其各自的刑法規(guī)則,所以美國有內(nèi)容各不相同的52部刑法典,美國也只有各州刑法、特區(qū)刑法、聯(lián)邦刑法。
美國刑法理論中所研究的刑法規(guī)則,只是盡最大可能所得以確認(rèn)的各州刑法典中具有或者接近特定共識的基本規(guī)則。但真實的情況是,美國刑法幾乎是具有無盡多樣性的領(lǐng)域,在具體的規(guī)則中很少能夠形成共識。這種驚人的多樣性與不同司法管轄區(qū)刑法規(guī)則的分歧實際上給絕大多數(shù)美國刑法學(xué)者造成困擾。
當(dāng)前理論上選擇的解決方案是嘗試分析多數(shù)規(guī)則,即美國大多數(shù)司法管轄區(qū)形成的共識性刑法規(guī)則。但是,隨之而來的問題便是如何鎖定多數(shù)。以面對不法侵害時的防衛(wèi)權(quán)為例,正當(dāng)防衛(wèi)司法認(rèn)定的多數(shù)規(guī)則究竟是什么?這一問題的實踐分歧是非常顯著的:(1)觸發(fā)行為主體得以使用防衛(wèi)性力量的不法侵害的構(gòu)成要素;(2)防衛(wèi)行為必要性的時間要素;(3)使用防衛(wèi)性力量的程度;(4)初始侵害實施者是否有權(quán)以及何時可以觸發(fā)防衛(wèi)機制;(5)煽動初始侵害行為的法律效果;(6)互毆過程中的防衛(wèi)識別;(7)針對非法拘捕能否進行防衛(wèi);(8)在使用致命暴力之前是否必須對不法侵害行為進行退讓。美國各州刑法典對于上述每個問題都存在巨大分歧,歸納正當(dāng)防衛(wèi)多數(shù)規(guī)則實非易事。進一步加深問題復(fù)雜性的實踐困惑表現(xiàn)為,不僅各個司法管轄區(qū)對正當(dāng)防衛(wèi)中的具體問題存在爭議,而且各州刑法典對于正當(dāng)防衛(wèi)具體規(guī)則的排列組合模式不盡相同,最終導(dǎo)致正當(dāng)防衛(wèi)法律規(guī)定的差異性在內(nèi)容與結(jié)構(gòu)雙重層面呈現(xiàn)出極端多樣化的特征。這意味著刑法理論上歸納的正當(dāng)防衛(wèi)多數(shù)規(guī)則是具體規(guī)則理論抽象后的一種排列組合模式,實際上并未被任何司法管轄區(qū)所采納。這種抽象卻非現(xiàn)實的多數(shù)規(guī)則不僅是正當(dāng)防衛(wèi)中存在的現(xiàn)象,在其他美國刑法問題中也是如此。
刑法理論至今沒有系統(tǒng)性地針對美國各州、哥倫比亞特區(qū)、聯(lián)邦刑法中所呈現(xiàn)的差異性規(guī)則進行類似于地圖測繪式的勘探,即本書所稱的美國刑法地圖研究詳細分析美國52個司法管轄區(qū)對應(yīng)的52部刑法典的差異性規(guī)則。究其原因,一方面是此類項目工作量巨大(每個刑法規(guī)則專題需要調(diào)查分析52個司法管轄區(qū)的刑法文本及其判例),另一方面是規(guī)則分歧非常復(fù)雜(每個刑法專題項下附屬著諸多具體的問題及其對應(yīng)的分歧與爭議)。但不容忽視的是,美國刑法地圖研究具有非常重要的理論與實踐價值。
不同司法管轄區(qū)的刑法規(guī)范與司法判例為什么會對特定刑法問題形成如此復(fù)雜的分歧與爭議?難以形成共識的原因是什么?針對相同問題的不同刑法規(guī)則各自的利弊是什么?不同司法管轄區(qū)是否了解各自刑法規(guī)則之間的差異?美國刑法地圖研究正是基于上述問題意識,嘗試解決刑法理論與實踐中的困惑。這不僅是美國刑法問題,放眼全球刑法比較研究,其實際上是世界各國和地區(qū)刑法規(guī)則差異在一國刑法理論與實務(wù)中的集中呈現(xiàn)。
前言美國刑法地圖本書旨在秉持一種問題意識,即提出美國刑法理論與實踐中存在的規(guī)則重大差異性問題,以寬領(lǐng)域、全景式、多維度的方法列示相關(guān)刑法問題與規(guī)則,針對刑法實踐探索理論啟示,同時指引刑事立法實踐完善規(guī)范文本、刑事司法機構(gòu)優(yōu)化裁判規(guī)則,尤其是鼓勵那些身處允許法院創(chuàng)制刑法規(guī)則的司法管轄區(qū)的法官,完善司法判斷規(guī)則。
本書相對全面且縱深性地分析了美國刑法不同地理區(qū)域與制度架構(gòu)下的數(shù)十個重要刑法規(guī)則,包括但不限于刑事責(zé)任的分配原則、罪刑法定、犯罪人矯正、死刑、精神病辯護事由、重罪謀殺、因果關(guān)系、轉(zhuǎn)化故意、同意、未遂、共謀、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、職務(wù)行為、豁免、風(fēng)險創(chuàng)制的犯罪化、法定強奸、家庭暴力、跟蹤與騷擾、違反兒童照管義務(wù)、商業(yè)欺詐、敲詐勒索、淫穢物品與信息犯罪、毒品犯罪、槍支犯罪、掠奪性定價、有組織犯罪、操縱競技體育賽事等等。各州刑法規(guī)則的分歧的范圍顯然不局限于此,上述問題只是一些代表性的示例。事實上,美國刑法理論與實踐中的唯一共識就是美國刑法規(guī)則不存在共識。同時,本書描繪與分析的每個特定刑法規(guī)則中具體問題的差異點,也不是該領(lǐng)域所有分歧與爭議之所在。我們通常選擇的只是各州刑法中在特定規(guī)則中最典型且最重要的問題或者問題組合之一。
對于本書每章所分析的特定刑法規(guī)則,我們歸納了所有美國司法管轄區(qū)所采用的規(guī)范立場并將相同模式的立法與司法規(guī)則置于同一組。需要注意的是,即使歸為一組,不同司法管轄區(qū)的具體規(guī)則仍然存在些微的差異,我們會在相應(yīng)的注釋中予以說明。此外,我們的理論分組類型(通常在三組到七組左右)實際上不同程度地低估了各州刑法的實踐差異水平。
本書每章都展示了一張各州針對特定刑法問題所采用相應(yīng)規(guī)則的美國地圖。這部美國刑法地圖大全在一定程度上解釋了差異性刑法規(guī)則的地理或者制度原因(政治觀點分歧、城鄉(xiāng)差異、貧富差距、西海岸與東海岸的地理差異等)。本書嘗試探索刑法規(guī)則差異的具體原因,但更為重要的是,我們所做的美國刑法地圖研究期待打破刑法與其他學(xué)科之間的壁壘,通過跨學(xué)科的啟示推進政治學(xué)、犯罪學(xué)、社會學(xué)、經(jīng)濟學(xué)等各類學(xué)科及其研究方法與刑法研究形成跨學(xué)科交叉,探索犯罪與刑罰問題存在廣泛規(guī)則差異與分歧的更深層次原因。這種跨學(xué)科的研究模式對于解構(gòu)世界各國和地區(qū)的刑法規(guī)則同樣具有非同尋常的意義。
譯序
對于日益增多的在美國學(xué)習(xí)、工作、生活的華人、華僑而言,美國各州、哥倫比亞特區(qū)、美國聯(lián)邦體系中的刑法規(guī)則十分繁雜,并且不同司法管轄區(qū)的法律規(guī)定與判例規(guī)則各不相同!睹绹谭ǖ貓D》全面且深度分析了美國不同地理區(qū)域與制度架構(gòu)下的數(shù)十個重要刑法規(guī)則。這不僅有助于為在美學(xué)習(xí)、工作、生活的讀者提供一個非常詳實的關(guān)于美國刑法的規(guī)范指引,而且能夠幫助他們有效地遵從異國他鄉(xiāng)的法律規(guī)定,避免重大法律風(fēng)險。
近年來頻繁發(fā)生諸如某知名演藝界人士在美國某州涉嫌違章駕駛、非法持槍、涉毒案(最終所起訴的罪名均不成立),某知名企業(yè)家在美國某州涉嫌性侵案(當(dāng)?shù)貦z察官辦公室決定不予起訴)等華人、華僑在美涉嫌違法犯罪事件,引發(fā)國內(nèi)外各界廣泛關(guān)注。本書針對此類在美國各州極為常見且多發(fā)的刑事犯罪及其法律適用規(guī)則進行全景式的詳細分析。
對于在美國從事投資經(jīng)營活動的公司與高凈值人群而言,本書對于各種類型的經(jīng)濟與金融犯罪、商業(yè)欺詐犯罪等犯罪類型的分析,有助于我國投資者全面且深度了解美國刑法中與投資、經(jīng)營、商業(yè)等領(lǐng)域密切關(guān)聯(lián)的法律規(guī)定,從而提高刑事合規(guī)效率,有助于為在美投資群體保駕護航。例如,中國優(yōu)質(zhì)企業(yè)早在多年之前就已經(jīng)頻頻登陸美國資本市場,紛紛在紐約證券交易所、納斯達克證券市場等上市,但由于牽涉財務(wù)報告違規(guī)、信息披露違法甚至證券欺詐犯罪問題等,一直飽受各種類型的做空機構(gòu)的做空行為的困擾。更有大量美國律師事務(wù)所會在征集投資者代理權(quán)之后針對中國概念股的信息披露違規(guī)以及相關(guān)違法犯罪行為提起集團訴訟。本書對于各種商業(yè)犯罪及其合規(guī)規(guī)則的論述有助于為中國企業(yè)在相應(yīng)風(fēng)險事件爆發(fā)后啟動合規(guī)方案提供有效參考。
對于有興趣學(xué)習(xí)與研究美國刑法的學(xué)生、學(xué)者、法律實務(wù)工作者而言,本書澄清了國內(nèi)現(xiàn)有文獻在梳理、編譯美國刑法資料過程中的重大問題,由美國刑法領(lǐng)域最為權(quán)威的法學(xué)家之一保羅·羅賓遜等引領(lǐng)讀者深度解構(gòu)美國刑法規(guī)則以及各個司法管轄區(qū)的規(guī)則差異,有助于讀者形成對美國刑法更為真實且清晰的認(rèn)識,為今后的學(xué)習(xí)與研究提供更為堅實的比較法研究基礎(chǔ)。
本書適合對美國法律尤其是美國刑法規(guī)則感興趣、有現(xiàn)實需求的各種類型的讀者,期待這種全景式的美國刑法規(guī)則分析能夠?qū)Υ蠹矣兴砸,更希望各位讀者給予批評指正。
保羅羅賓遜,美國賓夕法尼亞大學(xué)法學(xué)院教授、刑法研究中心主任。在刑法理論上有著突出的學(xué)術(shù)成就,在《哈佛法律評論》等法學(xué)期刊發(fā)表論文兩百余篇,已出版《刑法的結(jié)構(gòu)與功能》、《正義的直覺》、《失義的刑法》、《刑法:判例研究與爭議問題》、《刑事責(zé)任的分配原理》等專著二十余部,其專著、論文等被翻譯成13種語言在全球出版。泰勒威廉姆斯,賓夕法尼亞大學(xué)法學(xué)博士。謝杰,上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院副教授、碩士生導(dǎo)師,美國賓夕法尼亞大學(xué)法學(xué)院客座研究員,法學(xué)博士、博士后,上海漢盛律師事務(wù)所兼職律師,主要研究方向為金融監(jiān)管與金融犯罪、法律經(jīng)濟學(xué)等。譯有《正義的直覺》《失義的刑法》等。
譯序/1
前言/1
第一部分基本問題:刑罰理論與合法性
第一章刑法的分配原則/3
第二章累犯/17
第三章死刑/23
第四章罪刑法定/31
第二部分殺人
第五章挑釁或極度情緒干擾/39
第六章重罪謀殺/46
第七章因果關(guān)系/54
第三部分責(zé)任原理
第八章轉(zhuǎn)移故意/65
第九章被害人同意/72
第十章精神疾病與有責(zé)性/78
第十一章未遂/84
第十二章共犯/92
第十三章共謀者的共犯責(zé)任/99
第四部分正當(dāng)性抗辯
第十四章權(quán)衡損害/必要性抗辯/111
第十五章自我防衛(wèi)/120
第十六章執(zhí)法權(quán)濫用/128
第五部分免責(zé)事由抗辯
第十七章精神疾病抗辯/137
第十八章未成年抗辯/147
第六部分非無責(zé)抗辯
第十九章追訴時效/157
第二十章非法證據(jù)排除規(guī)則/162
第二十一章偵查陷阱抗辯/167
目錄美國刑法地圖第七部分人身與財產(chǎn)犯罪
第二十二章風(fēng)險創(chuàng)制的犯罪化/174
第二十三章法定強奸/180
第二十四章家庭暴力/186
第二十五章跟蹤和騷擾/192
第二十六章疏于照管兒童/197
第二十七章欺詐性商業(yè)行為/202
第二十八章敲詐勒索/207
第八部分公共秩序與風(fēng)化犯罪
第二十九章通奸/217
第三十章淫穢犯罪/221
第三十一章兒童淫穢物品犯罪/228
第九部分危害社區(qū)的犯罪
第三十二章毒品犯罪/237
第三十三章非法持有槍支/242
第三十四章掠奪性定價/247
第三十五章有組織犯罪/252
第三十六章操縱體育賽事/258
第十部分程序問題
第三十七章引渡/267
第三十八章管轄/271