民法典時(shí)代,什么是法律人的貢獻(xiàn)?
不要浪費(fèi)一場危機(jī)。
——丘吉爾
這是一個(gè)眾聲喧嘩的時(shí)代。
20世紀(jì)70年代發(fā)射的旅行者1、2號探測器,已經(jīng)沖出了太陽系,火星移民成為社會熱門話題,人類探索宇宙的征程正式開啟。地球上,世界進(jìn)入了5G時(shí)代,馬斯克的星云即將無所不在。
在高科技無處不在的今天,時(shí)代就像一趟高速運(yùn)轉(zhuǎn)的列車,裹挾著我們每個(gè)人不假思索地前行,難得有時(shí)間停下來思考一下人生的意義。
然而,這一切的繁華景象,竟然在2020年,被新型冠狀病毒肺炎這場世紀(jì)疫情重重按下了暫停鍵。數(shù)日之內(nèi),全球幾十億人居家隔離,移動(dòng)暫停,社交歸零。整個(gè)地球,恍若進(jìn)入了停轉(zhuǎn)末日。
我們不幸,在有生之年,第一次遇上了如此重大的世界危機(jī)。但也有幸,讓自己第一次擁有了如此闊綽的時(shí)間,反思自身,追問人生的意義。
這是一個(gè)容易迷失自我的時(shí)代。
在這段枯燥和焦慮的日子里,你是否追問過自己,如何度過這個(gè)至暗時(shí)刻?是否想過利用這段閑逸時(shí)光,為自己、家人或者社會,做些有意義的事情呢?
每個(gè)人的選擇不盡相同。有人選擇睡覺、煲劇、打游戲,刷手機(jī)、聊微信,甚至數(shù)出了一顆草莓上有178粒籽……
有人選擇回歸家庭,做一個(gè)孝順的兒女,補(bǔ)上多年未曾陪父母聊天的時(shí)間;做一個(gè)溫暖的老爸老媽,給兒女講完一直拖欠的睡前故事,享受家庭親情……
不能說誰的人生態(tài)度有問題,因?yàn)檫@是一個(gè)人人享有選擇自由的時(shí)代。
不過,對于社會而言,要想安然渡過這場世紀(jì)疫情,繼續(xù)前行,靠的肯定不是前述的被動(dòng)等待或溫情脈脈,而是更多人的挺身而出和積極奉獻(xiàn)。
人們常說,在推動(dòng)時(shí)代進(jìn)步的生力軍當(dāng)中,有兩種人不可或缺,一是醫(yī)護(hù)人員,二是法律人。醫(yī)護(hù)人員救死扶傷,拯救社會于危難當(dāng)中;法律人推動(dòng)社會法治建設(shè),承擔(dān)保障社會自由公平的使命,推動(dòng)社會不斷進(jìn)步。
在這場世紀(jì)疫情當(dāng)中,率先站出來的是最美逆行者——醫(yī)護(hù)人員。尤其是中國的醫(yī)護(hù)人員,他們奮不顧身,忘我投入,使中國在短短兩個(gè)月內(nèi)就控制了疫情,成為全世界最安全的國家之一。
人們不會忘記參與這場戰(zhàn)役的每一位醫(yī)護(hù)人員,包括了“吹哨人”、殉職醫(yī)生李文亮,“國之重器”鐘南山,“赤誠國士”李蘭娟,還有在工作崗位上鞠躬盡瘁的武漢市武昌醫(yī)院院長劉智明等。當(dāng)然,也不會忘記在這場戰(zhàn)役當(dāng)中默默付出的平凡小人物,如未完成婚禮的彭銀華、未能回家的母親夏思思、連接社會動(dòng)脈的快遞小哥汪勇等。
他們并非什么從天而降的英雄,不過是一群挺身而出的普通人。但時(shí)代要進(jìn)步,絕對離不開這種普通人,離不開這種燃燒自己、照亮社會的崇高精神。
面對這些表率和示范,同樣肩負(fù)促進(jìn)社會進(jìn)步責(zé)任的法律人,是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)真思考,在重大社會事件到來之際,法律人應(yīng)當(dāng)如何行動(dòng)?又應(yīng)當(dāng)作出什么貢獻(xiàn)呢?
2020年5月,中華人民共和國第一部《民法典》正式頒布,中國人民終于擁有了第一部社會生活的法律百科全書,而這正是法律人回報(bào)時(shí)代的大好機(jī)會。
拿破侖曾說:“我真正的光榮,并非打了四十多次勝仗,滑鐵盧一戰(zhàn)就讓所有戰(zhàn)績一筆勾銷。但有一樣?xùn)|西是不會被人忘記的,它將永垂不朽,那就是我的《民法典》!
為什么法典如此重要?因?yàn)樗於艘粋(gè)國家的基本法律制度和法治體系,影響著一個(gè)國家、民族甚至?xí)r代的走向。以中國此次頒布的《民法典》為例,緊跟新時(shí)代的步伐,積極回應(yīng)社會生活的熱點(diǎn)問題,集合了9部單行法律之大成,建立了眾多嶄新的法律理論和制度,大量的法條、用詞被改寫?梢哉f,《民法典》引領(lǐng)中國步入了波瀾壯闊的新法時(shí)代。
那么,身處民法典時(shí)代的法律人,應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)對和行動(dòng)呢?
在我們看來,首先是充分認(rèn)識到知識老化的危機(jī),積極投身于學(xué)習(xí)中。由于《民法典》修改和新增了大量的法律規(guī)范,“六〇后”“七〇后”“八〇后”甚至“九〇后”的法律人,都會因此面臨知識老化的尷尬局面。如果不積極學(xué)習(xí),更新自己的《民法典》知識體系,必將被時(shí)代淘汰。
其次是充分把握好這個(gè)巨大的職業(yè)發(fā)展機(jī)遇!睹穹ǖ洹烦雠_后,不僅是法律人,中國所有人都有必要學(xué)好、用好、管理好中國社會生活的法律百科全書。如果法律人能夠以《民法典》學(xué)習(xí)和普及為契機(jī),積極投身于全社會的《民法典》宣講和普法活動(dòng),既能承擔(dān)社會賦予法律人的責(zé)任,個(gè)人也能從中收獲更多的職業(yè)發(fā)展機(jī)會。
上述兩個(gè)理由也正是本書的緣起。
就在2020年年初,世紀(jì)疫情肆虐中國大地之際,中國有一群從“七〇后”到“九〇后”的優(yōu)秀律師和法務(wù),秉承著熱愛法律、踐行法治的初心,發(fā)起了本書的寫作。
當(dāng)時(shí),他們分散于全球各處,主編高云遠(yuǎn)在地球另一端的加拿大,副主編倪志剛更身處疫情中心的武漢……雖各自隔離在家,但時(shí)空距離絲毫沒有影響他們的創(chuàng)作熱情和工作效率。他們一邊帶娃做飯,溫暖家人,做好家庭父母或子女的角色;一邊挑燈夜讀,勤奮寫作,踐行專業(yè)法律人的責(zé)任。經(jīng)過近半年的反復(fù)雕琢,終于收獲本書。
這是一本專門研究《民法典》核心內(nèi)容的實(shí)務(wù)書。《民法典》共1260條,其中與合同有關(guān)的法條多達(dá)600余條,占據(jù)了《民法典》的半壁江山。而且,合同編內(nèi)容是各編部門法當(dāng)中修改最多的,大量新規(guī)定和新制度頒布,所以有“得合同編,得民法典精髓”之說法。
對于日常工作非常忙碌的律師和法務(wù),面對如此繁多的內(nèi)容,除了逐條閱讀理解《民法典》這個(gè)費(fèi)時(shí)長、效率低的笨辦法外,是否還有更直接、更高效的解決方案呢?例如,梳理《民法典》合同編的總體思路,歸納主要的亮點(diǎn)、風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)和變化;結(jié)合合同寫審改、談判、訴訟和管理等合同實(shí)務(wù)場景,總結(jié)企業(yè)合同實(shí)務(wù)應(yīng)當(dāng)如何調(diào)整和改變的解決方案。
本書內(nèi)容就是按照上述思路來設(shè)計(jì)的。第一部分實(shí)務(wù)總綱和第二部分對比精讀,由高云法律團(tuán)隊(duì)6位成員集體編撰,為讀者概括介紹《民法典》合同編的九大亮點(diǎn)、九大風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)和九大變化,逐一對比精讀《合同法》、《九民紀(jì)要》和《民法典》合同編的所有對應(yīng)條款,一舉輕松掌握中國所有的合同法律法規(guī)、司法解釋和判例要旨。第三部分應(yīng)用總結(jié),由來自于全國各地的20多位優(yōu)秀律師和法務(wù)集體創(chuàng)作,他們依據(jù)《九民紀(jì)要》和《民法典》等新法,針對合同實(shí)務(wù)中遇到的各種合同疑難問題,總結(jié)出實(shí)操性非常強(qiáng)的解決方案。
丘吉爾說過,不要浪費(fèi)一場危機(jī)。
在危機(jī)面前,與其擔(dān)心害怕、坐以待斃,抑或消極等待、當(dāng)無聊看客,不如奮而向前、積極行動(dòng)。
這個(gè)時(shí)代的舞臺足夠容納下我們所有人。如果你的能量足夠大,可以化為熊熊燃燒的火炬,照亮這個(gè)時(shí)代,幫助盡量多的人,無愧于自己的一身才華。即使你只是一個(gè)普通人,也可以像前述的普通人一樣,化作天上的一顆星星,為世界添一點(diǎn)亮光,溫暖身邊的人。
正如沒有一個(gè)冬天不可逾越,沒有一個(gè)春天不會到來。面對這場世紀(jì)疫情,我們相信,只要每個(gè)人積極行動(dòng)和努力奉獻(xiàn),當(dāng)風(fēng)雨過后,你我重新相見于武漢櫻花樹下的那一刻,家國必安然無恙,山河將更加美好!
我們作為中國數(shù)百萬法律人當(dāng)中的普通一員,謹(jǐn)以勤奮寫作、踐行法治這個(gè)實(shí)際行動(dòng),向廣大的醫(yī)護(hù)人員學(xué)習(xí)和致敬,期待您,還有更多的法律人,加入我們的行動(dòng)隊(duì)伍,共同祝愿武漢加油、中國加油、世界加油!
讓我們?yōu)橥七M(jìn)民法典時(shí)代的法治建設(shè)一起并肩前行吧!
高云 曾理
2020年5月31日
目錄
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第一編合同實(shí)務(wù)總綱一、九大亮點(diǎn)
【法律地位】合同編升格為債法總則
【法律體例】新增制度和合同種類,重點(diǎn)關(guān)注24種合同
【用語措辭】修訂部分錯(cuò)誤,表達(dá)更加準(zhǔn)確嚴(yán)謹(jǐn)
【合同目的】強(qiáng)調(diào)依據(jù)合同目的解決雙方分歧
【國家利益】取消特殊主體保護(hù)
【締約形式】新增合同訂立方式,留白更多想象空間
【效力規(guī)則】五類合同判斷規(guī)則全部改變
【履行規(guī)則】新建債務(wù)履行規(guī)則
【裁判標(biāo)準(zhǔn)】從主觀轉(zhuǎn)向客觀
二、九大風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)
【合同體系】預(yù)約合同增加雙方的違約風(fēng)險(xiǎn)度
【合同相對性】首次被突破,增加了債務(wù)人的違約風(fēng)險(xiǎn)
【合同轉(zhuǎn)讓】債權(quán)人單方變更對債務(wù)人造成的新風(fēng)險(xiǎn)
【保證形式】保證形式不清時(shí)的推定規(guī)則變化對債權(quán)人造成的新風(fēng)險(xiǎn)
【情勢變更】新增情勢變更制度增加了合同的不確定性
【違約方解除權(quán)】有利于破除合同僵局但同時(shí)大幅增加守約方風(fēng)險(xiǎn)
【違約賠償】新增第三人替代履行費(fèi)用,提高違約方的違約賠償額
【合同解除后從權(quán)利】從權(quán)利隨同主債權(quán)消滅的規(guī)定增加了權(quán)利人的風(fēng)險(xiǎn)
【居住權(quán)】對所有權(quán)、抵押權(quán)的流通和經(jīng)濟(jì)價(jià)值造成威脅
三、九大變化
【合同訂立】新增合同訂立方式,分清合同成立和生效的法律性質(zhì)
【合同效力】無效、無權(quán)處分、待批準(zhǔn)和可撤銷四類合同判斷規(guī)則均發(fā)生重大變化
【合同內(nèi)容】賦予相對方成本更低的格式條款抗辯權(quán)
【合同履行】突破合同相對性、完善代位權(quán)和新增合同保全制度
【合同擔(dān)!棵鞔_非典型擔(dān)保合同效力,豐富交易手段
【合同變更】確立情勢變更制度,增加交易靈活性
【合同違約】預(yù)期違約、定金效力、賠償范圍、精神賠償
四大問題
【合同解除】違約方解除權(quán)開啟新時(shí)代
【債法規(guī)則】選擇之債、多數(shù)人之債、債務(wù)加入、債務(wù)清償?shù)殖渲贫纫c(diǎn)
四、九種典型合同
【買賣合同】十處重要改動(dòng)
【租賃合同】四處重要改動(dòng)
【承攬合同】限制定作人合同解除權(quán)和新增拒絕交付權(quán)
【委托合同】明確了委托人賠償范圍
【中介合同】合同名稱改變和新增“禁止跳單”規(guī)定
【保證合同】保證方式推定規(guī)則和保證人免責(zé)事由的重大變化
【保理合同】三方主體和兩個(gè)合同的特殊法律關(guān)系
【物業(yè)服務(wù)合同】新增禁止惡意催收物業(yè)費(fèi)等多項(xiàng)規(guī)定
【合伙合同】新建民事合伙制度,與商事合伙制度建成中國合伙制度體系
五、兩種準(zhǔn)合同
【無因管理】受益人擁有拒絕補(bǔ)償費(fèi)用權(quán)
【不當(dāng)?shù)美棵鞔_三種不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美睦馇樾?/p>
第二編法條對比精讀
一、《合同法》與《民法典》合同編對比精讀
二、《九民紀(jì)要》“關(guān)于合同糾紛案件的審理”與《民法典》對比精讀
第三編合同應(yīng)用總結(jié)
一、合同總論
【預(yù)約合同】預(yù)約合同主要內(nèi)容和風(fēng)控要點(diǎn)
【合同條款】定金條款的新變化和操作要點(diǎn)
【合同條款】新法對保證條款的影響和寫作要點(diǎn)
【合同條款】新法對違約金條款的影響和寫作要點(diǎn)
【合同談判】新法的合同談判利器
【合同簽署】合同簽署風(fēng)險(xiǎn)要點(diǎn)和防控方案
【合同形式】電子合同和電子數(shù)據(jù)的新法規(guī)則和應(yīng)對方案
【合同管理】合同管理軟件系統(tǒng)建設(shè)的實(shí)踐與思考
二、合同糾紛
【合同解除】合同解除實(shí)務(wù)操作要點(diǎn)和寫作范例
【合同保全】合同撤銷權(quán)訴訟應(yīng)用要點(diǎn)
【合同保全】合同代位權(quán)重大變化和寫作要點(diǎn)
【合同訴訟】新法變化趨勢和應(yīng)對方案
【合同訴訟】合同違約和解除訴訟的實(shí)務(wù)難題和應(yīng)對方案
三、合同分論
【買賣合同】新法變化和應(yīng)對方案
【對賭協(xié)議】實(shí)務(wù)難點(diǎn)和解決方案
【商業(yè)租賃合同】新法要點(diǎn)和合同審查方法
【銀行資管合同】主要風(fēng)險(xiǎn)和應(yīng)對方案
【股權(quán)讓與擔(dān)保合同】主要風(fēng)險(xiǎn)和解決方案
【公司保證合同】立法變化和應(yīng)對方案
【勞動(dòng)合同】企業(yè)勞動(dòng)用工事務(wù)應(yīng)當(dāng)如何改進(jìn)
四、準(zhǔn)合同
【不當(dāng)?shù)美坎划?dāng)?shù)美膶?shí)務(wù)應(yīng)用
附錄
一、從司法數(shù)據(jù)角度解讀《民法典》合同編
二、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》新舊條文對比精讀
三、《九民紀(jì)要》與現(xiàn)行其他主要法律法規(guī)、司法解釋對比精讀