本書對于理解在商業(yè)市場中涉及具有營利性的民事侵權(quán)行為具有重要價值。研究在大陸法的語境下，結(jié)合英美法的比較法研究視野，對具有營利性的侵權(quán)行為進(jìn)行法律制度分析，這對傳統(tǒng)民事侵權(quán)理論的商事適用提出了新的思考方式和路徑，兼具立法論和解釋論的價值。從商事侵權(quán)的研究入手，很好地彌補(bǔ)了對商事侵權(quán)理論和實(shí)踐研究的不足，對商法理論中的行為研究提供了具有價值的樣本。
推薦序一 羅伯特·庫特教授推薦序
本書對商事侵權(quán)制度的研究展示了優(yōu)秀研究方法的多層次運(yùn)用。張瀚的研究涉及了內(nèi)容分析（content analysis）、實(shí)證分析（positive analysis）和評價性分析（evaluation analysis）等方面，他揭示了這些層次是如何應(yīng)用于商事侵權(quán)的。商事侵權(quán)是十分有趣的領(lǐng)域，商業(yè)往往是通過合同來實(shí)現(xiàn)的，但也存在一方主體的行為通過非合同的方式影響了他人的價值、成本與收益，當(dāng)這些影響不通過合同，談判困難時，我們就需要不同的法律制度——侵權(quán)法就是其中的重要部分，也許是*重要的部分。張瀚的研究的重要價值在于向讀者說明侵權(quán)法的制度意義，以及與合同制度等制度的互動問題。
如果說地理大發(fā)現(xiàn)對新大陸的繪圖者具有重要貢獻(xiàn)，張瀚繪制的商事侵權(quán)地圖的重要貢獻(xiàn)，則不僅在于展示了侵權(quán)的內(nèi)在邏輯，也展示了侵權(quán)制度與包括合同在內(nèi)的其他制度之間的關(guān)系與互動，其研究的意義早已超*了商事侵權(quán)本身。中國經(jīng)濟(jì)取得了巨大的成就，任何理性人（reasonable person）都會承認(rèn)中國的巨大進(jìn)步，這是人類福利的重要提升�，F(xiàn)有制度研究對于其中的原因其實(shí)沒有給出特別有力的解釋。我們需要一代人的學(xué)者，像張瀚這樣真正理解中國法律制度和商業(yè)實(shí)踐的學(xué)者去探索，并向世界解釋實(shí)現(xiàn)這些進(jìn)步的原因。這里有許多工作是中國學(xué)者可以為世界做出重要貢獻(xiàn)的，我本人是無法做出這些研究的，但本書作者可以做到。
本書對理解商事侵權(quán)具體制度具有重要意義。書中指出要更好地理解商事侵權(quán)法律制度，就要明白其微觀的制度構(gòu)成。比如，對于信義義務(wù)的法律理念，如果你運(yùn)用書中的框架，就會明白侵權(quán)可能危及了哪些法律價值；又如，對于商事侵權(quán)中損害賠償?shù)挠嬎悖绻麤]有可以和會計學(xué)等學(xué)科相結(jié)合的量化計算損失的制度，在實(shí)踐中很難計算出具體損害范圍的大小和影響，因此需要結(jié)合量化的方式理解商事侵權(quán)。
*后，本書在制度內(nèi)容研究層面上具有重要價值。本書主要是從商事侵權(quán)制度本身是什么的角度提供了具有創(chuàng)新性的全新研究。受過專業(yè)訓(xùn)練的社會科學(xué)學(xué)者往往以為方法論是實(shí)證的（positive）或規(guī)范的（normative），但實(shí)際上還有第三種，就是關(guān)于內(nèi)容（content）的研究。研究第*層次的問題是關(guān)于法律是什么，即行為是合法的還是違法的。雖然這主要并不是關(guān)于效果的問題（not a question about the effect），也不是關(guān)于制度評價的問題，不涉及效率或福利等問題，僅僅是一個純粹的法律是什么的問題。但對于制度內(nèi)容本身的研究，其意義和價值也是其他研究所無法替代的。
羅伯特·庫特（Robert Cooter）
加州大學(xué)伯克利分校法學(xué)院
HERMAN F.SELVIN法學(xué)教授
法律經(jīng)濟(jì)學(xué)項目主任
美國法律經(jīng)濟(jì)學(xué)會
會長、創(chuàng)會理事
羅納德·科斯獎得主
推薦序二 周林彬教授推薦序
讀到張瀚老師的新專著書稿，我感到十分欣喜。張瀚老師在博士研究生和碩士研究生學(xué)習(xí)階段，都曾跟隨我進(jìn)行研究和學(xué)習(xí)。他在民商法領(lǐng)域潛心研究，對商事侵權(quán)的理論和實(shí)踐有深刻理解，在法律經(jīng)濟(jì)學(xué)領(lǐng)域亦有獨(dú)到的思考。
改革開放以來，中國經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展，商業(yè)模式不斷創(chuàng)新，在這個背景下中國商事侵權(quán)實(shí)踐對法律規(guī)則和法律適用都提出了挑戰(zhàn)。如何在新的理論和法律實(shí)踐背景下，從更廣闊視角來思考商法基礎(chǔ)理論和民事侵權(quán)理論之間的互動關(guān)系，是值得思考的課題。
這本專著彌補(bǔ)了國內(nèi)民法學(xué)界和商法學(xué)界對商事侵權(quán)研究的不足。商事侵權(quán)是兼具商法思維和傳統(tǒng)民法理論傳統(tǒng)的特殊制度。我國《民法典》立法背景決定著民商合一的制度現(xiàn)實(shí)，但在具體法律實(shí)踐中，民事侵權(quán)等具體制度又不可避免地需要調(diào)整兼具商法色彩的法律關(guān)系。商事侵權(quán)是理解市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)作，提高中國民商事立法水平和司法水平的切入點(diǎn)。商事侵權(quán)一方面應(yīng)當(dāng)符合傳統(tǒng)民事侵權(quán)的基本理論，能和侵權(quán)構(gòu)成要件的話語理論體系相容；另一方面也應(yīng)在商事審判中保持對營利性的深刻關(guān)照，并對商主體的商業(yè)判斷和經(jīng)濟(jì)利益等特殊訴求進(jìn)行充分考慮。侵權(quán)法律制度的基礎(chǔ)理論，無論在大陸法還是英美法中，都有著歷史傳統(tǒng)的制度印記，而商法適用則具有技術(shù)性和實(shí)用性的特點(diǎn)，并且具有尊重商主體市場判斷和市場實(shí)踐的特質(zhì)。如何在統(tǒng)一的商事侵權(quán)話語體系中對上述特質(zhì)進(jìn)行闡釋，本書提供了一個具有前沿性和代表性的樣本。
這本專著對于完善民法侵權(quán)制度具有重要價值。本書對于理解在商業(yè)市場中涉及具有營利性的民事侵權(quán)行為具有重要價值。研究在大陸法的語境下，結(jié)合英美法的比較法研究視野，對具有營利性的侵權(quán)行為進(jìn)行法律制度分析，這對傳統(tǒng)民事侵權(quán)理論的商事適用提出了新的思考方式和路徑，兼具立法論和解釋論的價值。
這本專著對于提升商法理論研究具有重要意義。商法的傳統(tǒng)研究主要集中在對主體制度的研究，其中又以公司法律制度研究為代表。對于商行為，商法學(xué)界的研究主要集中于合同、保險和證券等傳統(tǒng)領(lǐng)域。本書從商事侵權(quán)的研究入手，很好地彌補(bǔ)了對商事侵權(quán)理論和實(shí)踐研究的不足，對商法理論中的行為研究提供了具有價值的樣本。
我相信，這本專著作為國內(nèi)商事侵權(quán)的先行性和前沿性的研究，能夠為理論界和實(shí)務(wù)界理解商事侵權(quán)提供有效范式，并能夠吸引更多學(xué)者和實(shí)務(wù)工作者關(guān)注這個新興領(lǐng)域，為民法和商法的結(jié)合性研究做出更多的貢獻(xiàn)。
周林彬
中山大學(xué)法學(xué)院教授、博士研究生導(dǎo)師
中國法學(xué)會商法學(xué)研究會副會長
廣東省法學(xué)會民商法學(xué)研究會會長
張瀚，華南理工大學(xué)法學(xué)院副教授、碩士研究生導(dǎo)師、民商法教研室主任，法學(xué)博士。曾任加州大學(xué)伯克利分校法學(xué)院高級訪問學(xué)者（2016～2017年）、國家公派聯(lián)合培養(yǎng)博士研究生（2011～2012年）。主持國家社科基金、廣東省哲學(xué)社科規(guī)劃項目和廣東省人大立法項目。撰寫的論文曾獲中國法學(xué)會商法學(xué)研究會2019年優(yōu)秀論文一等獎、2018年優(yōu)秀論文二等獎，廣東省法學(xué)會民商法學(xué)研究會2019年優(yōu)秀論文一等獎、2016年優(yōu)秀論文一等獎、2018年優(yōu)秀論文二等獎，廣東省法學(xué)研究優(yōu)秀成果獎二等獎和英國Emerald年度高度贊譽(yù)論文獎（Highly Commended Paper Award）。與法律經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)科創(chuàng)始人、科斯獎得主羅伯特·庫特（Robert Cooter）教授共同講授系列性學(xué)術(shù)對話“庫特、張瀚伯克利法律經(jīng)濟(jì)學(xué)對話”（中文字幕版在微信公眾號“張瀚法經(jīng)”中持續(xù)更新）。
目錄
第一章前置性思考：強(qiáng)制交易與商事侵權(quán)
一、商事侵權(quán)的社會經(jīng)濟(jì)制度背景
二、商業(yè)發(fā)展背景下的外部性
三、商業(yè)活動的普遍化：強(qiáng)制交易的商業(yè)領(lǐng)域侵權(quán)
第二章商事侵權(quán)制度概述：營業(yè)保護(hù)與構(gòu)成要件
一、商事侵權(quán)的界定
（一）制度核心：營利保護(hù)
（二）當(dāng)事人：商主體與非商主體
（三）對營利性的客觀妨害
（四）經(jīng)營性純粹經(jīng)濟(jì)損失
二、過錯的權(quán)衡：商主體與專業(yè)人士
（一）行為人過錯：專業(yè)人士的過錯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
（二）受害方過錯：商事侵權(quán)中的過錯相抵
（三）專業(yè)性與過錯的綜合認(rèn)定
三、主體：商主體的定位
（一）商事侵權(quán)中的商法人
（二）商事侵權(quán)中的商合伙
（三）商事侵權(quán)中的商個人
四、損害結(jié)果：營業(yè)財產(chǎn)與純經(jīng)濟(jì)損失
（一）對營業(yè)財產(chǎn)的損害
（二）經(jīng)營性的純粹經(jīng)濟(jì)損失
五、因果關(guān)系與預(yù)見性
（一）間接因果關(guān)系
（二）行為人對損害的預(yù)見
六、違法行為：商事組織法與行為法
（一）對強(qiáng)行法的違反
（二）商事組織法中的違法性淵源
（三）商事行為法中的違法性淵源
七、商事侵權(quán)的法律競合
（一）與主體法的競合
（二）與行為法的競合
八、商事侵權(quán)的特殊救濟(jì)
（一）對營業(yè)財產(chǎn)的救濟(jì)
（二）對純粹經(jīng)濟(jì)損失的救濟(jì)
九、商事侵權(quán)的分類標(biāo)準(zhǔn)
（一）信息型侵權(quán)
（二）直接侵害營業(yè)型侵權(quán)
（三）關(guān)系義務(wù)型侵權(quán)
第三章商事欺詐侵權(quán)的構(gòu)成與制度
一、欺詐侵權(quán)基礎(chǔ)理論概述
（一）商事欺詐侵權(quán)的界定
（二）商事欺詐侵權(quán)侵害的客體
（三）特殊主體商事欺詐侵權(quán)簡述
（四）商事欺詐侵權(quán)社會成本分析
二、特殊構(gòu)成要件
（一）傳統(tǒng)侵權(quán)要件具體運(yùn)用：指導(dǎo)意義與局限性
（二）行為模式
（三）對他人行為產(chǎn)生影響的期待
（四）受害方信賴：外觀顯現(xiàn)與主體理性
（五）對事實(shí)的陳述：超越意見的陳述
（六）行為人的披露義務(wù)
三、特殊抗辯規(guī)則
（一）合同條款提供的抗辯
（二）“專業(yè)人士”身份抗辯
（三）觀點(diǎn)陳述抗辯
（四）不具備實(shí)質(zhì)性信賴的抗辯
（五）市場交易習(xí)慣抗辯
（六）信息披露義務(wù)抗辯
四、救濟(jì)制度研究
（一）侵權(quán)損害賠償理論概述
（二）商事欺詐侵權(quán)損害賠償分析
（三）懲罰性賠償適用
第四章過失虛假陳述商事侵權(quán)的構(gòu)成與制度
一、過失虛假陳述侵權(quán)基礎(chǔ)理論概述
（一）過失虛假陳述的界定
（二）侵權(quán)特殊規(guī)則的現(xiàn)實(shí)意義
（三）行為人過失原因分析
二、構(gòu)成要件研究
（一）過失虛假陳述錯誤的標(biāo)準(zhǔn)：重大性標(biāo)準(zhǔn)
（二）注意義務(wù)
（三）行為形式
（四）可預(yù)見程度
（五）受害方信賴
三、制度安排的社會成本分析
（一）行為人信息真實(shí)成本vs.侵權(quán)事故發(fā)生的成本
（二）受害方經(jīng)濟(jì)損失
四、特殊抗辯規(guī)則
（一）預(yù)測信息抗辯
（二）信息獲取的難易程度
（三）投資者明知
五、救濟(jì)制度研究
（一）賠償范圍
（二）競合問題
第五章妨害合同商事侵權(quán)的構(gòu)成與制度
一、妨害合同侵權(quán)概述
（一）妨害合同侵權(quán)的界定
（二）妨害合同侵權(quán)的法律制度現(xiàn)狀
二、主體：商事與競爭因素
（一）妨害合同侵權(quán)可能發(fā)生在競爭者之間
（二）區(qū)分具有和不具有競爭性的妨害合同行為
三、特殊構(gòu)成要件
（一）一般條款和四要件模式的局限性
（二）侵權(quán)認(rèn)定的難點(diǎn)與重點(diǎn)
（三）市場區(qū)分模式
（四）妨害合同侵權(quán)的不作為模式
（五）妨害合同侵權(quán)的因果關(guān)系判斷
（六）妨害合同侵權(quán)與締約過失責(zé)任的區(qū)分
四、特殊抗辯：妨害合同的競爭性與公益性
五、救濟(jì)規(guī)則研究
（一）賠償與禁令
（二）履行合同成本的侵權(quán)救濟(jì)
（三）可得利益損失的侵權(quán)救濟(jì)
（四）妨害合同侵權(quán)的禁令救濟(jì)
六、法律競合問題
（一）與競爭法競合
（二）妨害合同與競爭法
（三）競爭因素的處理
（四）法律制度的協(xié)調(diào)
第六章妨害經(jīng)營商事侵權(quán)的構(gòu)成與制度
一、妨害經(jīng)營侵權(quán)的界定
（一）商法中的營業(yè)與妨害經(jīng)營侵權(quán)
（二）妨害經(jīng)營侵權(quán)行為的界定
二、妨害經(jīng)營侵權(quán)責(zé)任所保護(hù)的客體
（一）現(xiàn)行制度框架下的經(jīng)營法益
（二）對經(jīng)營利益進(jìn)行保護(hù)的兩種路徑
三、特殊構(gòu)成要件
（一）受害方須是商主體
（二）妨害的故意與重大過失
（三）違法性與具體違法行為類型
（四）被妨害營業(yè)的公開性與持續(xù)性
（五）妨害行為的直接性
（六）可預(yù)見性的判定
四、特殊抗辯規(guī)則
（一）正當(dāng)市場競爭行為
（二）行為人的正當(dāng)商業(yè)言論
（三）市場因素：從宏觀到微觀
（四）公共利益：審慎的抗辯
五、救濟(jì)制度研究
（一）損害賠償范圍
（二）含經(jīng)營利益的純經(jīng)濟(jì)損失賠償
第七章違反信義義務(wù)商事侵權(quán)的構(gòu)成與制度
一、違反信義義務(wù)侵權(quán)概述
（一）信義義務(wù)：誠實(shí)信用與商事審判
（二）違反信義義務(wù)侵權(quán)的類型劃分：以主體為核心
（三）違反信義義務(wù)侵權(quán)的特征
二、特殊構(gòu)成要件
（一）構(gòu)成概述：與一般構(gòu)成理論相較
（二）違反信義義務(wù)侵權(quán)的行為模式
（三）違反信義義務(wù)侵權(quán)的主體要件
（四）違反信義義務(wù)侵權(quán)的因果關(guān)系
（五）損害結(jié)果的邏輯必要性探討
三、不同法律淵源對信義義務(wù)的規(guī)定
（一）公司法律制度對信義義務(wù)的規(guī)定
（二）合伙企業(yè)法律制度對信義義務(wù)的規(guī)定
（三）合同法律制度對信義義務(wù)的規(guī)定
四、特殊抗辯規(guī)則
（一）違反信義義務(wù)侵權(quán)抗辯裁判文書實(shí)證分析
（二）司法實(shí)踐中的抗辯事由與抗辯技術(shù)
五、救濟(jì)制度研究
（一）返還得益
（二）損害賠償?shù)挠嬎?
第八章結(jié)論：商事侵權(quán)的制度共性
一、商事侵權(quán)：制度共性與營業(yè)保護(hù)
二、商事侵權(quán)的主要分類模式
參考文獻(xiàn)
一、中文文獻(xiàn)
（一）論文
（二）著作
（三）譯作
二、外文文獻(xiàn)
（一）論文
（二）著作
后記
書單推薦
