自序
中國(guó)古代科舉制度下，所有正途入仕的官員都面臨著一種困境：從私塾到縣學(xué)，從院試到鄉(xiāng)試，其所誦讀為《論語(yǔ)》《孟子》等經(jīng)典，所闡發(fā)為修齊治平各宏論。忠誠(chéng)孝順、善良謙和、仁義禮智信、溫良恭儉讓，幾乎成為做人、做事的終*目標(biāo)。然而，他們一旦秋闈中試，入仕為官，其日常處理的事務(wù)則可能涉及催征錢糧、攤派徭役、拷訊原被告、擬斷刑事判決等。讀圣賢書，做官吏事；所“知”與所“行”在基本導(dǎo)向方面有著巨大反差。董仲舒所構(gòu)建的“天人合一”理論從哲學(xué)上為入仕官員化解了這一難題。自然之天既有萌芽生長(zhǎng)之春夏，也有凋零肅殺之秋冬；人類社會(huì)既需要民本、愛(ài)人之仁政，也需要賦稅、刑罰之嚴(yán)法。中國(guó)古代法律的發(fā)展演變，無(wú)論是法律的制定，還是法律的執(zhí)行，始終為一大批由讀圣賢書出身的儒者所主導(dǎo)；一部中國(guó)法制的歷史就是由儒者所主導(dǎo)的儒法結(jié)合的歷史。
儒者的主導(dǎo)使得中國(guó)古代法律的構(gòu)建與演變始終符合儒家對(duì)人性與法律的基本判斷，在整體上有利于國(guó)家、民族、社會(huì)、家庭、個(gè)人的綜合性存續(xù)與發(fā)展。
本文集是作者基于儒者的立場(chǎng)，從不同角度對(duì)中國(guó)法律發(fā)展歷程的思考。文集重點(diǎn)涉及兩大主題：關(guān)于中國(guó)古代法律的體系架構(gòu)、關(guān)于中國(guó)古代法律的基本特征。
中國(guó)古代法律體系具有鮮明的民族特征。《“祖制”的法律解讀》《論中國(guó)古代的“六事法體系”》《“官法同構(gòu)”：中國(guó)古代的大國(guó)治理之路》《清朝宗族法考》四篇文章分別作了一些探討。就國(guó)家制定法而言，中國(guó)古代采取“官法同構(gòu)”原則，以官制為基礎(chǔ)來(lái)構(gòu)建制定法體系；以“治官”為直接目標(biāo)，以“治民”為間接目標(biāo)，*終實(shí)現(xiàn)官民兼治。伴隨著秦漢“三公九卿”、隋唐“三省六部”、明清“六部”的官制演變，以吏事法、戶事法、禮事法、兵事法、刑事法、工事法為主體的“六事法體系”也經(jīng)歷了萌芽、形成、完備的過(guò)程。
中國(guó)古代制定法在對(duì)社會(huì)關(guān)系的覆蓋方面存在一種“天空地曠”的特點(diǎn)。制定法對(duì)社會(huì)關(guān)系的調(diào)整主要針對(duì)由國(guó)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)職掌所涉及的各類社會(huì)關(guān)系。一方面，以皇帝為核心的中央決策機(jī)構(gòu)成員，包括皇帝本人以及朝廷重臣，其職責(zé)權(quán)限和行為舉止不受制定法的約束，而是以皇家“祖制”作為行為依據(jù)。“祖制”的內(nèi)容主要包括現(xiàn)職皇帝旨意、先世皇帝祖訓(xùn)。另一方面，大量的民間“細(xì)事”以及由“細(xì)事”而引起的諸多糾紛一般也不通過(guò)制定法進(jìn)行規(guī)制。宋朝以后在基層社會(huì)普遍存在的“家訓(xùn)族規(guī)”“鄉(xiāng)規(guī)村約”在規(guī)制社會(huì)關(guān)系、調(diào)解民間糾紛方面發(fā)揮了重要作用。從這一意義上說(shuō)，中國(guó)古代的政治*高層與社會(huì)*基層均處于國(guó)家制定法調(diào)整的“空曠之所”。易言之，在中國(guó)古代，實(shí)際發(fā)揮調(diào)整社會(huì)關(guān)系、構(gòu)建社會(huì)秩序的法律體系包括祖制、六事法、鄉(xiāng)規(guī)民約三大組成部分。
關(guān)于中國(guó)古代法律的基本特征，文集中的四篇文章有所涉及。第*，在國(guó)家治理模式方面，中國(guó)古代社會(huì)崇尚人文精神，在國(guó)家治理中堅(jiān)持以人類自身的力量與智慧來(lái)解決人類所面臨的問(wèn)題。同時(shí)期的其他一些國(guó)家則通過(guò)法律與宗教的結(jié)合使法律獲得正當(dāng)性、權(quán)*性，乃至神圣性。第二，在社會(huì)秩序的實(shí)現(xiàn)路徑方面，古代中國(guó)注重通過(guò)限制個(gè)體的方式來(lái)強(qiáng)化共同體的作用。個(gè)體放棄或讓渡部分權(quán)利，以置換共同體的整體和諧。這是中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)的價(jià)值追求，也是中國(guó)傳統(tǒng)法律實(shí)現(xiàn)國(guó)家治理和社會(huì)控制、構(gòu)建穩(wěn)定的社會(huì)秩序的主要路徑。第三，在中國(guó)古代，作為人文社會(huì)現(xiàn)象的法律與自然因素有諸多聯(lián)系。在法律制定方面，遵循“則天立法”原則，以“天”為制定法律的*終根據(jù)；在法律實(shí)施方面，實(shí)行“刑獄時(shí)令”、“災(zāi)異赦宥”及“抵命”制度。古代法律的這一特征使其自身披上了一件先天合理的外衣，也在具體的適用過(guò)程中使其具有較強(qiáng)的靈活隨意性和自然神秘的色彩。第四，中國(guó)古代社會(huì)重視宗法倫理。每一個(gè)社會(huì)的個(gè)體必須同時(shí)履行基于家庭倫理關(guān)系而形成的親情義務(wù)和以國(guó)家統(tǒng)治為基礎(chǔ)的法律義務(wù)，兩者之間的沖突往往不可避免。為化解這一沖突，中國(guó)古代的統(tǒng)治者成功地確立了具有東方色彩的二者關(guān)系原則：親情義務(wù)和法律義務(wù)并重；將親情義務(wù)法律化，分別采取法就于情、情讓于法或情法互避的解決模式。
中國(guó)古代法律由以儒者為主體的政治家群體所訂立和實(shí)施，并由以儒者為主體的思想家群體給予指導(dǎo)和解讀。今天，我們應(yīng)該以何種方式來(lái)看待作為研究對(duì)象的中國(guó)古代法律。我以為，分析評(píng)價(jià)中國(guó)古代法律的規(guī)律特征、優(yōu)劣利弊，可以基于現(xiàn)代學(xué)術(shù)立場(chǎng)，采用現(xiàn)代學(xué)術(shù)方法；而再現(xiàn)中國(guó)古代法律的歷史原貌、探討其制定宗旨以及實(shí)際發(fā)揮的功能和作用，則更需要研究者將自己置換成儒者的身份，采納儒者的立場(chǎng)與方法，從當(dāng)時(shí)的社會(huì)現(xiàn)實(shí)與政治需求出發(fā)，對(duì)中國(guó)古代法律進(jìn)行貼近感受與靜默體悟。
朱　勇
2019年10月16日