法治國家建設包括立法和施法兩個基本環(huán)節(jié)。一直以來,立法是中國法治建設的中心任務,且取得了舉世矚目的成就。當下中國法治建設面臨的突出問題是有法律而無法治,即法律完善但實施不力。法律的生命在于實施,而法律實施的最后一道防線是司法。我國法治建設的重心應由立法向司法轉變,通過完善司法判例制度來提高我國的法治水平。
司法判例制度是一個國家或地區(qū)中涉及司法判例的選編、發(fā)布、內容、效力、引用、推翻之規(guī)制的總和。從司法判例制度的發(fā)展沿革看,在一定程度上依賴司法判例來傳承法律或者填補法律的空缺是人類社會的自然選擇?梢酝茢啵谌魏螄业臍v史上都存在司法判例,或者說都有一定形式的司法判例制度,F(xiàn)代司法判例制度承擔著統(tǒng)一法律適用,規(guī)范法官自由裁量權的職能,是實現(xiàn)司法公正有力保證。從某種意義上講,依賴司法判例來彌補立法在司法層面的不足是人類社會走向法治的必由之路。
英美法系國家的法律體系以判例法為基礎,判例法是基本的法律淵源,其所走的是從判例法到判例法與制定法相結合的道路。而大陸法系國家以制定法為基礎,判例依附于制定法,同時又是對制定法不可或缺的補充,其所走的是從制定法到制定法與判例法相結合的道路。當前.兩大法系的發(fā)展趨勢不斷融合,在一定程度上實現(xiàn)了制定法與判例制度的平衡。這種發(fā)展軌跡反映了人類社會法治發(fā)展的一般規(guī)律,因而值得我國在完善司法判例制度時借鑒。
中國古代雖是一個典章制度主導下的傳統(tǒng)社會,但從功能主義的角度分析,也存在判例功能的法律形態(tài)。判例依附于法典,經歷了萌芽、發(fā)展、成熟、消融的演變軌跡。傳統(tǒng)中國判例是在立法技術落后、成文法不發(fā)達的社會形勢下出現(xiàn)的,具有法律規(guī)則的創(chuàng)設與規(guī)則效力的強化兩大功能。古代判例在適用過程中出現(xiàn)了無制約、違背成文法、數量過多等問題。今天,應當明確判例是法律重要補充的法律定位,并從判例的遴選、審定、發(fā)布、匯編等方面予以完善。
通說認為,我國民商事指導性案例具有事實上的拘束效力,具體表現(xiàn)為撤判風險的威脅、法官背離時論證責任的增加和公眾監(jiān)督力度的增強。民商事指導性案例具有促進法律解釋不斷完善,保障法律漏洞填補正確實施,實現(xiàn)不確定性概念的價值補充,指引利益衡量正確適用的價值。在民商事指導性案例的遴選上,應當加強公眾參與,建立相應的異議或制約制度。最高人民法院在發(fā)布案例時要多聽取地方各級裁判機關的意見和訴求,并完善編寫體例。在適用方面,可以從效力內容、效力實質、效力來源、效力范圍和效力類型五個角度理解和把握指導性案例的“參照”,并從硬約束和軟約束方面規(guī)范法官的自由裁量。同時,還應當建立背離報告制度,規(guī)制法官對判例的規(guī)避。
我國的刑事案例是指公安機關、檢察機關和法院辦理刑事案件時參考或參照使用的已完成特定刑事訴訟程序的相關案件。其中,刑事案例中具備效力的指導性案例具有事實拘束力。刑事案例的適用原則包括罪刑法定原則、參考或參照適用原則、直接適用原則、混合適用原則、效力順序適用原則以及非裁判依據援用原則。就刑事案例的適用技術而言,需要運用刑事案例識別技術和刑事案例規(guī)避技術。
中國指導性案例的頒布標志著具有中國特色的司法判例制度已初步建立。但是,也暴露出一些問題,需要進一步完善。具體缺陷表現(xiàn)為:最高人民法院發(fā)布的指導性案例的數量太少,很難滿足司法實踐中對于判例制度的需求;指導性案例雖然是最高人民法院精選后發(fā)布的,但并不都是最高人民法院自己審理的,不符合司法判例的生成規(guī)律;指導性案例的效力定位不夠明確。在制度完善上,應當明確案例的遴選標準,簡化案例的發(fā)布程序,界定案例的效力。
哲學社會科學是人們認識世界、改造世界的重要工具,是推動歷史發(fā)展和社會進步的重要力量,其發(fā)展水平反映了一個民族的思維能力、精神品格、文明素質,體現(xiàn)了一個國家的綜合國力和國際競爭力。一個國家的發(fā)展水平,既取決于自然科學發(fā)展水平,也取決于哲學社會科學發(fā)展水平。
黨和國家高度重視哲學社會科學。黨的十八大提出要建設哲學社會科學創(chuàng)新體系,推進馬克思主義中國化、時代化、大眾化,堅持不懈用中國特色社會主義理論體系武裝全黨、教育人民。2016年5月17日,習近平總書記親自主持召開哲學社會科學工作座談會并發(fā)表重要講話。講話從堅持和發(fā)展中國特色社會主義事業(yè)全局的高度,深刻闡釋了哲學社會科學的戰(zhàn)略地位,全面分析了哲學社會科學面臨的新形勢,明確了加快構建中國特色哲學社會科學的新目標,對哲學社會科學工作者提出了新期待,體現(xiàn)了我們黨對哲學社會科學發(fā)展規(guī)律的認識達到了一個新高度,是一篇新形勢下繁榮發(fā)展我國哲學社會科學事業(yè)的綱領性文獻,為哲學社會科學事業(yè)提供了強大精神動力,指明了前進方向。
高校是我國哲學社會科學事業(yè)的主力軍。貫徹落實習近平總書記哲學社會科學座談會重要講話精神,加快構建中國特色哲學社會科學,高校應需發(fā)揮重要作用:要堅持和鞏固馬克思主義的指導地位,用中國化的馬克思主義指導哲學社會科學;要實施以育人育才為中心的哲學社會科學整體發(fā)展戰(zhàn)略,構筑學生、學術、學科一體的綜合發(fā)展體系;要以人為本,從人抓起,積極實施人才工程,構建種類齊全、梯隊銜接的高校哲學社會科學人才體系;要深化科研管理體制改革,發(fā)揮高校人才、智力和學科優(yōu)勢,提升學術原創(chuàng)能力,激發(fā)創(chuàng)新創(chuàng)造活力,建設中國特色新型高校智庫;要加強組織領導、做好統(tǒng)籌規(guī)劃、營造良好學術生態(tài),形成統(tǒng)籌推進高校哲學社會科學發(fā)展新格局。
哲學社會科學研究重大課題攻關項目計劃是教育部貫徹落實黨中央決策部署的一項重大舉措,是實施“高校哲學社會科學繁榮計劃”的重要內容。重大攻關項目采取招投標的組織方式,按照“公平競爭,擇優(yōu)立項,嚴格管理,鑄造精品”的要求進行,每年評審立項約40個項目。項目研究實行首席專家負責制,鼓勵跨學科、跨學校、跨地區(qū)的聯(lián)合研究,協(xié)同創(chuàng)新。重大攻關項目以解決國家現(xiàn)代化建設過程中重大理論和實際問題為主攻方向,以提升為黨和政府咨詢決策服務能力和推動哲學社會科學發(fā)展為戰(zhàn)略目標,集合優(yōu)秀研究團隊和頂尖人才聯(lián)合攻關。自2003年以來,項目開展取得了豐碩成果,形成了特色品牌。一大批標志性成果紛紛涌現(xiàn),一大批科研名家脫穎而出,高校哲學社會科學整體實力和社會影響力快速提升。國務院副總理劉延東同志做出重要批示,指出重大攻關項目有效調動各方面的積極性,產生了一批重要成果,影響廣泛,成效顯著;要總結經驗,再接再厲,緊密服務國家需求,更好地優(yōu)化資源,突出重點,多出精品,多出人才,為經濟社會發(fā)展做出新的貢獻。
作為教育部社科研究項目中的拳頭產品,我們始終秉持以管理創(chuàng)新服務學術創(chuàng)新的理念,堅持科學管理、民主管理、依法管理,切實增強服務意識,不斷創(chuàng)新管理模式,健全管理制度,加強對重大攻關項目的選題遴選、評審立項、組織開題、中期檢查到最終成果鑒定的全過程管理,逐漸探索并形成一套成熟有效、符合學術研究規(guī)律的管理辦法,努力將重大攻關項目打造成學術精品工程。我們將項目最終成果匯編成“教育部哲學社會科學研究重大課題攻關項目成果文庫”統(tǒng)一組織出版。經濟科學出版社傾全社之力,精心組織編輯力量,努力鑄造出版精品。國學大師季羨林先生為本文庫題詞:“經時濟世繼往開來——賀教育部重大攻關項目成果出版”;歐陽中石先生題寫了“教育部哲學社會科學研究重大課題攻關項目”的書名,充分體現(xiàn)了他們對繁榮發(fā)展高校哲學社會科學的深切勉勵和由衷期望。
劉品新,法學博士,副教授,碩士研究生導師,中國人民大學法學院證據學研究所副所長,中國人民大學刑事法律科學研究中心研究員 ,中國人民大學法學院證據法學與物證技術教研室黨支部書記。何家弘,男,滿族,1953年5月出生于北京市。1996年評為教授,1998年獲得博士生導師資格,現(xiàn)為中國人民大學法學院教授、證據學研究所所長,曾經在法國艾克斯-馬賽大學法學院做訪問學者,在香港城市大學法學院任客座教授;1999年入選北京市“優(yōu)秀中青年法學家”,2003年被國家授予“留學回國人員成就獎”,2004年獲得“寶鋼優(yōu)秀教師獎”,2005年被評為“中國人民大學十大教學標兵”。
第一編 司法判例制度的法理基礎
第一章 司法判例和司法判例制度
一、現(xiàn)象、問題和方法
二、司法判例的含義
三、司法判例含義的理論解析
四、司法判例制度及其法理解析
第二章 司法判例的作用
一、司法判例作用的承認
二、司法判例作用的界定
三、司法判例作用的實現(xiàn)
第二編 司法判例制度之比較
第三章 司法判例制度的緣起
一、自然法與司法判例制度
二、習慣法與司法判例制度
三、神明裁判與司法判例制度
第四章 英美法系的司法判例制度
一、英美法系中司法判例制度的發(fā)展沿革
二、英美法系司法判例制度的發(fā)展趨勢
第五章 大陸法系的司法判例制度
一、大陸法系司法判例制度的發(fā)展沿革
二、大陸法系司法判例制度的發(fā)展趨勢
第三編 中國司法判例制度的歷史
第六章 中西判例的歷史語境
一、中西判例之存在比對
二、中國傳統(tǒng)判例地位重述
第七章 中國判例的歷史表現(xiàn)
一、判例在中國的歷史形態(tài)
二、判例在中國的演變軌跡
第八章 中國判例的歷史運作
一、判例的制作
二、判例的適用
三、判例與中國司法傳統(tǒng)
第四編 中國司法判例制度的現(xiàn)狀
第九章 中國民商事指導性案例制度
一、民商事指導性案例總說
二、民商事司法指導性案例的生成
三、民商事司法判例的適用
……
第五編 中國司法判例制度的完善
附錄 研究報告
參考文獻
后記