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　　《股東法寶：股東權(quán)益保護(hù)與公司爭(zhēng)議解決指南》上篇是股東權(quán)益相關(guān)法律知識(shí)的分類梳理，能夠幫助股東更清楚地認(rèn)識(shí)、行使和維護(hù)自己的合法權(quán)益；下篇是公司糾紛司法裁判的分析研究，既是廣大股東及相關(guān)律師了解特定類型爭(zhēng)議司法裁判狀況的途徑，也是解決公司相關(guān)類型爭(zhēng)議的法律實(shí)務(wù)指南。

　　序

　　現(xiàn)代公司是典型的“所有權(quán)”與控制權(quán)分離的擬制法人。股東雖依法享有股東權(quán)，但不能以個(gè)人名義直接介入公司治理，其作為“所有者”的權(quán)利須受公司法和公司章程約束，且須履行法定和章程約定義務(wù)。不過(guò)，公司的良好運(yùn)轉(zhuǎn)固然取決于管理層的智慧，也取決于股東會(huì)的有效決策與監(jiān)督。因此,如何從法律的角度理解自己在公司管理及所有權(quán)層面的角色與權(quán)利，是每一位公司股東的必修課；如何在與公司管理層或其他股東發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)有效保護(hù)自己的利益，也是廣大股東最關(guān)心的話題。

　　目前，國(guó)際上股東積極主義的風(fēng)潮愈演愈烈,這是自20世紀(jì)70年代美國(guó)金融市場(chǎng)私有化及機(jī)構(gòu)投資者成為大型公司股東主體后的必然趨勢(shì)。被奉為“新興市場(chǎng)投資教父”的馬克·墨比爾斯堅(jiān)信，積極主義不是一項(xiàng)特權(quán)，而是股東作為公司所有者與生俱來(lái)的責(zé)任。他認(rèn)為，健全的外部法制系統(tǒng)和高效透明的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)是股東權(quán)利得以實(shí)施的有力保障。

　　在國(guó)內(nèi)，公司資本制度改革、上市公司一系列監(jiān)管規(guī)則的修訂等規(guī)則變更，彰顯了國(guó)家推行公司內(nèi)部管理優(yōu)化的決心；國(guó)有企業(yè)混合制改革、員工持股計(jì)劃和債轉(zhuǎn)股試點(diǎn)也體現(xiàn)了國(guó)內(nèi)對(duì)于股權(quán)多元化的開(kāi)放性態(tài)度。但是，愈加豐富的公司所有權(quán)形態(tài)及管理體制給現(xiàn)行的《公司法》帶來(lái)了巨大的挑戰(zhàn)。雖已歷經(jīng)四次大規(guī)模修訂，《公司法》有待完善之處仍不在少數(shù)，特別是在股東參與管理的方式、特殊類型公司下股東的權(quán)益解析、股權(quán)轉(zhuǎn)讓及處理股東間矛盾等具體問(wèn)題上實(shí)操性較弱。在司法領(lǐng)域，最高人民法院針對(duì)《公司法》已出臺(tái)四部司法解釋，但自2011年初頒布司法解釋三以來(lái)，時(shí)隔六年多時(shí)間才出臺(tái)公司法司法解釋四，這也反映出學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界對(duì)《公司法》中很多問(wèn)題仍存較大爭(zhēng)議。

　　近年來(lái)，關(guān)于公司法的法律著作層出不窮，形式多樣，既有理論著述，也有案例解析，這極大地豐富了國(guó)內(nèi)公司法的研究成果，不僅提高了學(xué)者對(duì)公司法律制度的理論認(rèn)識(shí)水平，也有效地指導(dǎo)了公司糾紛的司法裁判。

　　與現(xiàn)有的大多數(shù)公司法著作不同，本書由專業(yè)律師編著，所選取的研究視角和研究方法均很有特色。本書從股東的角度出發(fā)，結(jié)合最新《公司法》相關(guān)章節(jié)及司法解釋，旨在給廣大讀者帶來(lái)專業(yè)但易于理解的法律閱讀體驗(yàn)。上篇采取問(wèn)答形式，可協(xié)助讀者快速定位自己所關(guān)心的問(wèn)題，并引用最新案例及相關(guān)法院審理意見(jiàn)，進(jìn)一步闡釋相關(guān)司法應(yīng)用，極具時(shí)效性和參考價(jià)值；下篇采用“大數(shù)據(jù)”分析法，以多樣直觀的圖表揭示最新的案件裁判趨勢(shì)，并從專業(yè)律師的角度給予法律建議，形式新穎獨(dú)創(chuàng)。

　　總體而言，這是一本特色鮮明的“法律操作指南”，是江蘇億誠(chéng)律師事務(wù)所公司法團(tuán)隊(duì)的智慧結(jié)晶，其突出的專業(yè)性及實(shí)務(wù)性是目前面市的書籍中極少有的。無(wú)論是廣大投資者、公司管理者或是從事公司法研究的法律同仁，都能從此書中獲益一二。

　　是為序！

　　南京航空航天大學(xué)人文與社會(huì)科學(xué)院院長(zhǎng)

　　江蘇省法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)兼秘書長(zhǎng)

　　中國(guó)商法學(xué)會(huì)研究會(huì)常務(wù)理事

　　王建文

　　2017年9月

　　前言

　　公司，是廣大投資人開(kāi)展投資活動(dòng)、參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)、追逐資本收益時(shí)最常選用的一種企業(yè)形態(tài)。以《公司法》為核心的公司法律制度體系的建立和逐步完善，為投資人及公司利益的維護(hù)提供了重要的法律保障。

　　公司實(shí)踐的內(nèi)容是豐富多樣的，投資人在運(yùn)用公司這種組織形態(tài)追逐利益的過(guò)程中，會(huì)開(kāi)展大量的創(chuàng)新活動(dòng)，這讓公司實(shí)務(wù)呈現(xiàn)出日新月異的局面，同時(shí)也出現(xiàn)了大量存在理解爭(zhēng)議或無(wú)法可依的法律問(wèn)題。在多年從事公司法律實(shí)務(wù)的過(guò)程中，通過(guò)與當(dāng)事人、同行律師和法官的交流，我們遇到了很多并不容易解答的公司法問(wèn)題。這既有我們對(duì)相關(guān)規(guī)則認(rèn)識(shí)不足的原因，也有制度本身尚不完善的原因。

　　為便于廣大股東認(rèn)識(shí)和理解該領(lǐng)域的法律問(wèn)題，同時(shí)幫助法律同行更細(xì)致、全面地了解該領(lǐng)域的立法與司法狀況，我們編著了《股東法寶：股東權(quán)益保護(hù)與公司爭(zhēng)議解決指南》一書。全書分為上下兩篇，其中：

　　上篇以《公司法》及相關(guān)司法解釋、關(guān)聯(lián)法律規(guī)則為基礎(chǔ)，結(jié)合我們多年從事該領(lǐng)域法律實(shí)務(wù)工作的經(jīng)驗(yàn)，從股東的視角和需求出發(fā)，梳理了運(yùn)用“公司”這種企業(yè)形態(tài)開(kāi)展投資活動(dòng)的全流程法律實(shí)務(wù)，整理出222個(gè)實(shí)用問(wèn)題，既涉及股東資格的取得、股東參與公司管理、股東實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)權(quán)益、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股東納稅、公司相關(guān)矛盾處理等普適性問(wèn)題，也涉及中小股東、創(chuàng)業(yè)股東、上市公司股東的特殊問(wèn)題。同時(shí)，為便于廣大股東理解這些問(wèn)題，我們還精心配編了98個(gè)案例，讓這些復(fù)雜枯燥的法律問(wèn)題變得簡(jiǎn)單易懂。

　　下篇是對(duì)公司糾紛司法裁判的分析和解讀，選取了股東與公司最常見(jiàn)的16種糾紛類型，以我們所在江蘇地區(qū)的三級(jí)法院和最高人民法院的裁判文書為主要研究對(duì)象（個(gè)別糾紛類型兼顧案件數(shù)量較多的上海等其他地區(qū)法院的裁判文書），仔細(xì)研究了近六年合計(jì)2274份裁判文書，整理出了16份司法裁判分析報(bào)告。每一份報(bào)告中，既有對(duì)該類型糾紛近六年裁判情況的數(shù)據(jù)分析，也有對(duì)法院裁判意見(jiàn)與思路的總結(jié)梳理，還有從律師角度向廣大股東與公司提出的有針對(duì)性的法律建議。其中，對(duì)裁判情況的數(shù)據(jù)分析是多維度的，包括了該類型糾紛的發(fā)生年度分布、發(fā)生地域分布、級(jí)別管轄分布、所涉公司類型分布、法院結(jié)案方式、審理期限情況、主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)分布、不同審級(jí)的勝訴比例，等等；對(duì)法院裁判意見(jiàn)與思路的總結(jié)梳理，除了幫助讀者了解現(xiàn)有公司法律制度在司法裁判活動(dòng)中的具體適用情況以外，更重要的意義在于：對(duì)于那些相對(duì)籠統(tǒng)的法律制度，看看司法實(shí)踐是如何細(xì)化理解和操作的；對(duì)于那些存在理解分歧的法律規(guī)則，看看法院傾向于如何認(rèn)識(shí)；對(duì)于現(xiàn)有制度尚未規(guī)定的問(wèn)題，看看法官采用什么樣的裁判思路。

　　總體而言，本書上篇是股東權(quán)益相關(guān)法律知識(shí)的分類梳理，能夠幫助股東更清楚地認(rèn)識(shí)、行使和維護(hù)自己的合法權(quán)益；下篇是公司糾紛司法裁判的分析研究，既是廣大股東及相關(guān)律師了解特定類型爭(zhēng)議司法裁判狀況的途徑，也是解決公司相關(guān)類型爭(zhēng)議的法律實(shí)務(wù)指南。

　　本書是江蘇億誠(chéng)律師事務(wù)所公司法業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)集體創(chuàng)作的成果。在辦案之余，我們只能抽出有限的時(shí)間來(lái)編著本書，加上水平有限，書中或有差錯(cuò)和疏漏之處，請(qǐng)各位讀者批評(píng)指正。

　　江蘇億誠(chéng)律師事務(wù)所

　　2017年9月

　　總序

　　今日中國(guó)可謂法律書籍出版大國(guó)，出版社之多，書店之廣，作者之眾，都為當(dāng)代世界遙遙領(lǐng)先。為何如此多的作者熱衷于編寫法律書籍？其一，作者們相信法律是一門科學(xué)，需要有理論的探索、爭(zhēng)鳴與論證；其二，作者們相信法律是能夠解決社會(huì)問(wèn)題的工具，需要用合適的方式指導(dǎo)人們正確使用這種工具。由此，法律書籍常常被劃分為二大類：一類是探索法律的深?yuàn)W哲理、尋覓法律的嚴(yán)謹(jǐn)邏輯、闡釋法律的基本理念，這類書籍為法學(xué)專著與法律教科書；另一類是探討和闡釋如何將法律規(guī)定恰當(dāng)?shù)剡\(yùn)用到不同的生活現(xiàn)實(shí)之中，這類書籍為應(yīng)用法律書。前一類書的作者們被稱為法學(xué)家；后一類書的作者們被稱為司法實(shí)務(wù)專家�，F(xiàn)代社會(huì)，缺乏法學(xué)家的思維，法治不可能進(jìn)步；缺乏司法實(shí)務(wù)專家的探索，法治難以實(shí)現(xiàn)。當(dāng)下中國(guó)雖已是法律書籍出版大國(guó)，但真正由有獨(dú)立思想與創(chuàng)新精神的法學(xué)家們撰寫的能夠反映時(shí)代法制發(fā)展需求的理論著作并不算多，而由司法實(shí)務(wù)專家們撰寫的有價(jià)值的應(yīng)用法律成果更是屈指可數(shù)，而在實(shí)現(xiàn)法治目標(biāo)的道路上，后者更是一個(gè)社會(huì)不可或缺的需求。

　　司法實(shí)務(wù)領(lǐng)域一批已有豐富閱歷的工作者熱心于著書立說(shuō)，探討現(xiàn)行法律的有效運(yùn)用問(wèn)題，這本身標(biāo)志著社會(huì)法制的進(jìn)步。只有千千萬(wàn)萬(wàn)的法律人、非法律人都關(guān)注法律、思考法律、探索法律，并藉此研究法律進(jìn)步的規(guī)律，法制才能成為我們社會(huì)充滿生命活力的偉大事業(yè)。

　　約三十年前，我在德國(guó)哥庭根大學(xué)學(xué)習(xí)法律，讀到一批由德國(guó)法官和律師們撰寫的法律書籍，相比起由專職教授撰寫的學(xué)術(shù)專著和教科書，這些書籍關(guān)注法律應(yīng)用實(shí)踐，分享實(shí)務(wù)操作技能，研究熱點(diǎn)前沿問(wèn)題，既充實(shí)了法律研究的內(nèi)容，也推動(dòng)了學(xué)術(shù)研究成果的轉(zhuǎn)化與應(yīng)用，在德國(guó)立法、司法和法學(xué)理論研究的發(fā)展中發(fā)揮著不可或缺的重要作用。尤其在商事法律領(lǐng)域，由律師和仲裁員們基于國(guó)際商事慣例和歐盟商事指令最新發(fā)展動(dòng)向而撰寫的成果，更是填補(bǔ)了立法和法學(xué)研究領(lǐng)域的空白�；貒�(guó)后，我一直從事商法理論與實(shí)務(wù)研究，撰寫和編著了一批商法研究著作，其中大部分屬于學(xué)術(shù)研究成果。近年來(lái)，在給法官、律師、法務(wù)等實(shí)務(wù)工作者講課及交流過(guò)程中，我更感覺(jué)到由有實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的法律工作者通過(guò)思考研究實(shí)務(wù)中的問(wèn)題而撰寫應(yīng)用法律叢書的價(jià)值。2016年7月，江蘇金品律所聯(lián)盟成立，在與聯(lián)盟管理者和律師交流溝通后，在我的倡議下，組織應(yīng)用法律叢書撰寫的想法終于以“金品律師實(shí)務(wù)叢書”的形式落地。

　　江蘇金品律所聯(lián)盟，匯聚了江蘇各地的優(yōu)秀律師事務(wù)所，是一個(gè)資源互用、信息交流、經(jīng)驗(yàn)借鑒、品牌聯(lián)建、利益共享的律師集團(tuán)，意在推動(dòng)江蘇本土律所的聯(lián)動(dòng)和協(xié)調(diào)發(fā)展，促進(jìn)法律服務(wù)資源的產(chǎn)學(xué)研貫通，實(shí)現(xiàn)江蘇律師業(yè)的規(guī)范化、專業(yè)化發(fā)展，打造在全國(guó)有影響力的江蘇本土律所品牌。

　　伴隨著我國(guó)改革開(kāi)放的深入推進(jìn)和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的逐步完善，法律服務(wù)在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中的重要性日益顯現(xiàn)。黨的十八屆四中全會(huì)作出了全面推進(jìn)依法治國(guó)的重要決定，無(wú)論是百姓日常生活、企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理，還是政府行政執(zhí)法，無(wú)不與法律制度密切相關(guān)。近年來(lái)，在個(gè)人財(cái)富管理、互聯(lián)網(wǎng)新經(jīng)濟(jì)、企業(yè)投融資、環(huán)境資源保護(hù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略、政府法律顧問(wèn)、中國(guó)“一帶一路”戰(zhàn)略實(shí)施等領(lǐng)域出現(xiàn)了很多新的法律服務(wù)需求，單純的法學(xué)理論研究，顯然不足以應(yīng)對(duì)這些需求，而由律師等實(shí)務(wù)工作者開(kāi)展相關(guān)的法律應(yīng)用與法律服務(wù)研究，就尤為必要了。

　　金品律師實(shí)務(wù)叢書，將立足于對(duì)法律應(yīng)用和法律服務(wù)的實(shí)務(wù)研究。研究者以江蘇金品律所聯(lián)盟的專業(yè)律師為主，也歡迎更多的法律實(shí)務(wù)工作者加入到這項(xiàng)研究計(jì)劃中，共同推動(dòng)我國(guó)法律實(shí)務(wù)研究的發(fā)展，為廣大法律工作者分享實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，為更廣大的非法律工作者提供通俗易懂、生動(dòng)活潑、形式豐富的優(yōu)質(zhì)法律讀品。

　　祈愿金品律師實(shí)務(wù)叢書能為中國(guó)社會(huì)的進(jìn)步推出真正的好作品。

　　金品律師實(shí)務(wù)叢書編委會(huì)顧問(wèn)

　　南京大學(xué)商法研究中心主任范健教授

　　2017年金秋寫于南京石頭城

　　陳揚(yáng)，江蘇億誠(chéng)律師事務(wù)所主任、創(chuàng)始合伙人、高級(jí)律師；畢業(yè)于蘇州大學(xué)法學(xué)院；現(xiàn)任江蘇省律師協(xié)會(huì)省直分會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、江蘇省律師協(xié)會(huì)理事、江蘇金品律所聯(lián)盟主席、多地仲裁委員會(huì)仲裁員、江蘇省商法學(xué)研究會(huì)常務(wù)理事；被江蘇省委、省政府、南京市政府、南通市政府、徐州市銅山區(qū)政府、江蘇省工商聯(lián)（商會(huì)）、江蘇省青年企業(yè)家聯(lián)合會(huì)等聘為法律顧問(wèn)；成功代理了zuigao院第三巡回法庭審理的shou個(gè)案件等一批精品商事案件。

　　陳揚(yáng)律師在2011年12月被人社部和司法部評(píng)選為“全國(guó)司法行政系統(tǒng)勞動(dòng)模范”；2014年11月入選中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)《中國(guó)女律師》一書；2015年3月被江蘇省人民政府授予“有突出貢獻(xiàn)的中青年專家”稱號(hào)；2015年10月被《ALB亞洲法律雜志》評(píng)選為“中國(guó)zuijia女律師（TOP15）”；2016年3月被推選為第九屆全國(guó)律師代表大會(huì)代表；此外還多次獲得江蘇省直律師事務(wù)所先進(jìn)個(gè)人、江蘇省優(yōu)秀女律師等榮譽(yù)。

　　周亮，江蘇億誠(chéng)律師事務(wù)所執(zhí)行主任、公司法律業(yè)務(wù)部負(fù)責(zé)人；畢業(yè)于南京大學(xué)法學(xué)院，先后獲法學(xué)學(xué)士、經(jīng)濟(jì)法學(xué)碩士、法學(xué)博士學(xué)位；現(xiàn)任江蘇省法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)理事、江蘇省律師協(xié)會(huì)法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)委員會(huì)委員兼研究事務(wù)負(fù)責(zé)人、江蘇省律師協(xié)會(huì)省直屬分會(huì)公司法業(yè)務(wù)委員會(huì)委員；被江蘇省工商聯(lián)（商會(huì)）、江蘇省青年企業(yè)家聯(lián)合會(huì)等聘為法律顧問(wèn)；曾被評(píng)為江蘇省律師協(xié)會(huì)省直屬分會(huì)先進(jìn)個(gè)人；入選首期“江蘇青年律師千人領(lǐng)軍人才計(jì)劃”。

　　周亮律師自2007年從業(yè)以來(lái)，在公司與股權(quán)法律事務(wù)、證券與信托等金融法律事務(wù)、商事訴訟與仲裁領(lǐng)域積累了豐富經(jīng)驗(yàn)，辦理了數(shù)百件疑難復(fù)雜的商事案件和項(xiàng)目。近年來(lái)在《證券法苑》、《中國(guó)信托法論壇》、《經(jīng)濟(jì)法論叢》、《經(jīng)濟(jì)問(wèn)題》、《學(xué)術(shù)探索》等CSSCI核心刊物上發(fā)表二十多篇商事法律類論文，2016年6月在法律出版社出版專著《新型商事交易標(biāo)的物的商法調(diào)整》。

　　《股東法寶：股東權(quán)益保護(hù)與公司爭(zhēng)議解決指南》：

　　在（（2012）民二終宇第23號(hào)）案中，最高人民法院認(rèn)為：關(guān)于泰邦公司、興榮公司未及時(shí)配合辦理怡和山莊和披塘路建設(shè)相關(guān)手續(xù)應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任問(wèn)題，雙方《股權(quán)轉(zhuǎn)讓內(nèi)部合同書》未專門規(guī)定此項(xiàng)違約責(zé)任的計(jì)算方法，該合同書第6條第8項(xiàng)約定，“各方遲延履行合同義務(wù)，每逾期一日，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)期合同義務(wù)所對(duì)應(yīng)的金額向守約方支付千分之五的滯納金”，原審判決認(rèn)定該約定應(yīng)適用于計(jì)算未履行配合義務(wù)的違約賠償金。但本案中泰邦公司、興榮公司應(yīng)協(xié)助履行的蓋章、配合辦理竣工驗(yàn)收手續(xù)等合同義務(wù)并不屬于金錢債務(wù)，也不屬于可以以金錢計(jì)價(jià)的合同義務(wù)，并沒(méi)有對(duì)應(yīng)的金額。為確定上述配合義務(wù)所對(duì)應(yīng)的金額，原審判決將應(yīng)由興榮公司加蓋公章的發(fā)票票面金額、購(gòu)房合同約定的購(gòu)房款額等累加（總額為34，747，108.68元）作為其配合義務(wù)所對(duì)應(yīng)的金額，并以此為基數(shù)計(jì)算違約金。對(duì)此，因上述合同條款中約定的“滯納金”通常系指遲延履行金錢債務(wù)的違約金，原審判決將其適用于沒(méi)有給付金額的配合行為，與合同條款的含義不符。因此，無(wú)論是根據(jù)當(dāng)事人合同條款的含義和目的，還是依據(jù)本案查明的事實(shí)，前述合同書第6條第8項(xiàng)約定的交納滯納金的責(zé)任均不應(yīng)適用于計(jì)算未履行配合義務(wù)的違約賠償金。

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