請求權(quán)與債權(quán)的關(guān)系及請求權(quán)體系的重構(gòu)
定 價:48 元
- 作者:張素華著
- 出版時間:2012/6/1
- ISBN:9787516110058
- 出 版 社:中國社會科學(xué)出版社
- 中圖法分類:D923.04
- 頁碼:285頁
- 紙張:膠版紙
- 版次:1
- 開本:16開
《請求權(quán)與債權(quán)的關(guān)系及請求權(quán)體系的重構(gòu):以債法總則的存廢為中心》作者將從債在近現(xiàn)代以來所發(fā)生的變化以及債與責(zé)任的關(guān)系人手,分析論證債權(quán)與請求權(quán)之間的關(guān)系,在對合同法和侵權(quán)行為法之間的關(guān)系進(jìn)行實證考察的基礎(chǔ)上,認(rèn)為債法總則應(yīng)予以廢除,合同法和侵權(quán)行為法各自獨立,不當(dāng)?shù)美诒举|(zhì)上與損害賠償具有一致性,共同構(gòu)成對積極損害和消極損害的救濟(jì),具有功能互補(bǔ)性,二者應(yīng)共同作為責(zé)任方式并列規(guī)定于責(zé)任法之中。
張素華,女,1976年出生于湖北宜昌,2004年畢業(yè)于武漢大學(xué)法學(xué)院,獲民商法法學(xué)博士學(xué)位,同年留校任教,2006年晉升為副教授。在《中國法學(xué)》、《法學(xué)評論》、《法學(xué)雜志》等權(quán)威和核心期刊發(fā)表論文二十余篇,出版專著《網(wǎng)絡(luò)銀行風(fēng)險監(jiān)管法律問題研究》,譯著《合同法》,主編教材《民事法律實訓(xùn)教程》以及《現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)法》,合著《電子合同的民法原理》等6本,并主持和參與多項課題。兼任中國法學(xué)期刊研究會理事、湖北省法學(xué)會民法學(xué)研究會副秘書長。2011年被評為首屆馬克昌優(yōu)秀教師。
導(dǎo)論 債與責(zé)任
第一章 債的重新解讀
第一節(jié) 債的起源與歷史發(fā)展
一 債的起源
二 債法的發(fā)展現(xiàn)狀
(一)債在大陸法系的發(fā)展現(xiàn)狀
(二)英美法系債法的發(fā)展
(三)我國債法的產(chǎn)生與發(fā)展
第二節(jié) 債的本質(zhì)
一 債、債權(quán)、債務(wù)
二 債權(quán)與請求權(quán)及訴權(quán)
三 債務(wù)與義務(wù)
第三節(jié) 債權(quán)與請求權(quán)的關(guān)系及請求權(quán)體系的重構(gòu)
一 請求權(quán)的本質(zhì)與功能
二 請求權(quán)與債權(quán)的關(guān)系
三 請求權(quán)體系的重構(gòu)
第四節(jié) 民法典中請求權(quán)體系的設(shè)計思路
一 物權(quán)請求權(quán)的性質(zhì)
二 物權(quán)請求權(quán)的地位
三 物權(quán)請求權(quán)向侵權(quán)責(zé)任體系轉(zhuǎn)化的理論難點與克服之道
四 未來民法典中請求權(quán)的體系安排
第五節(jié) 債的相對性的嬗變
一 合同相對性原則的確立
(一)英美法中合同相對性原則的確立
(二)大陸法系債的相對性原則的確立
二 債的相對性原則的突破或者修正
(一)涉他合同
(二)第三人侵害債權(quán)制度
(三)契約對第三人的保護(hù)作用
第六節(jié) 債的相對性的嬗變對債法結(jié)構(gòu)的影響
一 債的相對性原則得以確立的原因分析
二 債的相對性原則發(fā)生嬗變的原因剖析
三 債的相對性的嬗變對其本身的影響
四 債的相對性原則的嬗變對債法結(jié)構(gòu)的影響
第二章 債務(wù)與責(zé)任的關(guān)系
第一節(jié) 民事責(zé)任概述
一 民事責(zé)任的內(nèi)涵與本質(zhì)
二 民事責(zé)任概念的界定
三 民事責(zé)任體系的構(gòu)建與民法責(zé)任法的獨立
(一)“契約—侵權(quán)”責(zé)任體系的起源與形成
(二)“契約—侵權(quán)”責(zé)任體系的弊端與修正
(三)“契約—侵權(quán)”二元責(zé)任體系的困境與民事責(zé)任法的獨立
四 契約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的本質(zhì)與地位
五 民事責(zé)任在民法典中的具體安排
第二節(jié) 義務(wù)的本質(zhì)與地位
一 義務(wù)的內(nèi)涵
二 民事義務(wù)的法律地位
三 義務(wù)與責(zé)任的區(qū)別
第三節(jié) 債務(wù)與責(zé)任關(guān)系概述
……
第三章 債法存廢的論爭
第四章 債法的分解與重構(gòu)
參考文獻(xiàn)
對于債的概念,我們并不陌生。一般認(rèn)為,債是特定主體之間請求為特定給付行為的一種法律關(guān)系。但對于該概念的產(chǎn)生背景或者說起源,則非常值得考證。據(jù)羅馬法學(xué)家和法律史學(xué)家的考證,主要有以下三種認(rèn)識:第一種以朱佩塞·格羅索為代表。他對債的起源是從商品經(jīng)濟(jì)中的信用關(guān)系談起的,他認(rèn)為債最初表現(xiàn)為兩種形式。一是債務(wù)協(xié)議,在債務(wù)協(xié)議中需規(guī)定關(guān)于人身自我解脫的條款,這就意味著為保障債的履行而對人實行可以解除的扣押;二是原始的誓約,格羅索認(rèn)為原始的誓約是債的起源的最典型的形式。原始的誓約同其他形式一樣,須履行擔(dān)保的手續(xù),只不過由他人擔(dān)保發(fā)展到可以以自己的人身作擔(dān)保。格羅索明確指出:債有著上述起源,它保留著為履行給付責(zé)任而設(shè)置抽象的潛在約束的元素,它的邏輯結(jié)果就是對債務(wù)人人身的執(zhí)行。只是到后來,以財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任取代了以債務(wù)人的人身承擔(dān)責(zé)任的做法。債的產(chǎn)生均同后來發(fā)展為契約之債的債形式交織在一起。只是到了第二個發(fā)展時期,從另一個角度發(fā)展起來的私犯才被歸結(jié)為債的淵源。很顯然,格羅索認(rèn)為債是起源于契約的,私犯只是后來才被歸入債的范疇。第二種以梅因為代表。梅因在其《古代法》一書中對契約之債的起源與發(fā)展過程作了詳細(xì)分析。梅因認(rèn)為:古代法特別使我們看到粗糙形式的和成熟時期的契約間存在著很遠(yuǎn)的距離。在開始時,法律對于強(qiáng)迫履行一個允約,并不加以干涉。羅馬法學(xué)家關(guān)于“合意”的分析,是他們智慧最美麗的紀(jì)念碑。他們把“債”和“協(xié)議”或“合約”在理論上加以分開。一個“合約”是個人相互間同意的極端的產(chǎn)物,它顯然還不構(gòu)成一個“契約”。它最后是否會成為一個“契約”,要看法律是否把“債”加上去。一個“契約”是一個“合約”(或“協(xié)議”)加上一個“債”。在這個“合約”還沒有附帶著“債”的時候,它被稱之為空虛合約!皞笔欠捎靡园讶嘶蚣w的人結(jié)合在一起的“束縛”或者“鎖鏈”!皞被颉胺ㄦi”就是訂立契約的法定程序,當(dāng)事人的合意或者協(xié)議遵守了一定手續(xù),“契約”就成立了,“法鎖”就形成了。按照歷史發(fā)展順序,契約可以分為口頭契約、文書契約、要物契約和諾成契約?陬^契約必須經(jīng)過一種專門的術(shù)語,通過一問一答的形式進(jìn)行。文書契約或書面契約是通過把確定的欠款數(shù)目登入一本總賬的借方的方式完成。要物契約是以送達(dá)一種特殊物件為目的,送達(dá)必須確實發(fā)生,法定程序完成之時,就是“合意”或者“協(xié)議”成為“債”之時,這時的“合意”或者“協(xié)議”才具有法律效力!爸Z成契約”的特點是:從“合約”中產(chǎn)生“契約”,無須任何手續(xù),古代“契約”法的革命就完成了。從梅因有關(guān)債的意義和作用的論述中可以很明顯地發(fā)現(xiàn)他認(rèn)為債是服務(wù)于契約的。
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