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法學(xué)的歷史(第2卷):1958年
1981年11月,由華東政法大學(xué)主辦的《法學(xué)》復(fù)刊了。它的復(fù)刊,源自1978年年底的那場(chǎng)解放思想運(yùn)動(dòng)。
編輯本叢書,基本目的在于紀(jì)念華東政法大學(xué)成立60周年,以及《法學(xué)》創(chuàng)刊56周年,編者希望通過本叢書,將《法學(xué)》(1956年出版的3期稱《華東政法學(xué)報(bào)》上刊登的有影響的文章保存下來,以真實(shí)地記錄《法學(xué)》,更廣范圍地說也包括了中國法學(xué)所走過的曲折道路,了解新中國50多年法學(xué)發(fā)展的真實(shí)面貌,以為中國法學(xué)今天的發(fā)展繁榮提供歷史借鑒。正是基于這一目的,編者在編輯時(shí),對(duì)1981年復(fù)刊以來的各期,主要是選出比較重要的文章,而對(duì)1956~1958年所出的18期上所刊載的文章,全文收入,未作刪節(jié)和修改,以尊重歷史的真實(shí)。 今天,當(dāng)我們?cè)偃ラ喿x這些文章是,我們可以清晰的了解中國法治的發(fā)展,了解中國的法學(xué)的歷史。
解放思想是法學(xué)進(jìn)步的原動(dòng)力
。ù傂颍 1981年11月,由華東政法大學(xué)主辦的《法學(xué)》復(fù)刊了。它的復(fù)刊,源自1978年年底的那場(chǎng)解放思想運(yùn)動(dòng)。 回顧新中國60多年的歷史,我們可以清楚地看到,我們國家的發(fā)展,大體可以30年為時(shí)段分為前后兩個(gè)階段。前30年,我們黨在治理國家的指導(dǎo)思想方面,出現(xiàn)了“左”的傾向。從“批武訓(xùn)傳”、批俞平伯的紅樓夢(mèng)研究、批判胡風(fēng)“反革命集團(tuán)”,到1957年“反右”運(yùn)動(dòng)擴(kuò)大化,1962年提出以“階級(jí)斗爭(zhēng)為綱”,直至1966年爆發(fā)“文化大革命”,“左”的思想不斷升級(jí),最終導(dǎo)致國民經(jīng)濟(jì)瀕于崩潰,各項(xiàng)建設(shè)事業(yè)停滯,學(xué)術(shù)(包括法學(xué))陷入了一片沙漠狀態(tài)。 1978年年底,中國共產(chǎn)黨召開了十一屆三中全會(huì),實(shí)行改革開放之國策,社會(huì)各界解放思想,因而改變了整個(gè)中國的面貌,也迎來了法學(xué)研究的春天,導(dǎo)致了《法學(xué)》的復(fù)刊。自那時(shí)以來,我們也已經(jīng)走過了整整30年。在這30年中,《法學(xué)》在上級(jí)部門的領(lǐng)導(dǎo)下,通過全體辦刊人的持續(xù)努力,緊貼時(shí)代發(fā)展的脈搏,跟蹤社會(huì)發(fā)展的前沿,及時(shí)回應(yīng)法律界所遇到的熱點(diǎn)和難點(diǎn)問題,發(fā)表了一大批高水平的作品,對(duì)我國的立法、執(zhí)法和司法實(shí)踐形成了重要的理論支持,在學(xué)術(shù)界乃至全社會(huì)產(chǎn)生了巨大的影響力,推動(dòng)了改革開放以后中國法和法學(xué)的進(jìn)步與繁榮。 在回顧總結(jié)《法學(xué)》的30年歷程,探索法學(xué)理論與法律實(shí)踐互動(dòng)之規(guī)律時(shí),我們感受最深的一點(diǎn)就是,解放思想是法學(xué)進(jìn)步、繁榮的原動(dòng)力,沒有中國改革開放和解放思想,就沒有中國法律和法學(xué)的今天,更沒有《法學(xué)》的今天。 一 關(guān)于解放思想,鄧小平同志有一個(gè)定義,就是“解放思想是指在馬克思主義指導(dǎo)下打破習(xí)慣勢(shì)力和主觀偏見的束縛,研究新情況,解決新問題”。[注:《鄧小平文選》(第2卷),人民出版社1994年第2版,第279頁。]這個(gè)定義,包含了三個(gè)要素:(1)馬克思主義的指導(dǎo),講的是政治立場(chǎng)和認(rèn)識(shí)論、方法論;(2)打破習(xí)慣勢(shì)力和主觀偏見的束縛,這既包括政治體制上的,也涉及其他各個(gè)領(lǐng)域里的;(3)研究新情況、解決新問題,就是要跟上社會(huì)發(fā)展的步伐,與時(shí)俱進(jìn)。因此,在某種意義上可以說,解放思想,其精神實(shí)質(zhì)就在于:一是說真話;二是實(shí)事求是;三是不唯書,不唯上;四是打破不合理的偏見和傳統(tǒng);五是在理念、觀點(diǎn)和制度上創(chuàng)新。 30年來,《法學(xué)》就是貫徹了這一精神,解放思想,不斷進(jìn)步。其中,沖破政治上習(xí)慣勢(shì)力和主觀偏見的束縛,提高法學(xué)研究在我國政治體制改革中的貢獻(xiàn)度,是《法學(xué)》首先關(guān)注的重點(diǎn)。眾所周知,法律與政治緊密相關(guān),法學(xué)研究也與每一社會(huì)的政治決策息息相關(guān)。要使法學(xué)研究對(duì)同時(shí)代的乃至以后的政治決策有所貢獻(xiàn),必須解放思想。換言之,法學(xué)研究在推動(dòng)社會(huì)政治體制改革,回應(yīng)社會(huì)重大政治問題時(shí),如能解放思想,提出有真知灼見的建言建策,就會(huì)大大彰顯法學(xué)研究的貢獻(xiàn)。1982年春天,當(dāng)我國立法機(jī)關(guān)將憲法草案提交全國人民討論時(shí),《法學(xué)》月刊社就召集各方面的專家,就其內(nèi)容進(jìn)行了廣泛的討論,參與者有徐盼秋、潘念之、肖蔚云、高恭佑、浦增元、孔令望、陳云生、胡土貴、周天平等眾多法學(xué)界知名人士。各位專家學(xué)者解放思想,破除禁忌,充分討論,各抒己見,其在《法學(xué)》第6期、第7期連續(xù)刊登出的建言建策,對(duì)我國憲法內(nèi)容的確定,產(chǎn)生了很大的影響。 1982年9月1日到11日,中國共產(chǎn)黨第十二次全國代表大會(huì)召開,大會(huì)通過的新黨章明確規(guī)定:“黨必須在憲法和法律的范圍內(nèi)活動(dòng)。”但是,如何理解和執(zhí)行黨章的這一規(guī)定,許多黨員甚至是黨的領(lǐng)導(dǎo)干部還存在許多疑問。當(dāng)時(shí),許多領(lǐng)導(dǎo)對(duì)此都曾提出了“到底是法大,還是黨委大”的疑問,也有的領(lǐng)導(dǎo)認(rèn)為,規(guī)定黨必須在憲法和法律范圍內(nèi)活動(dòng),就會(huì)束縛自己的手腳,會(huì)妨礙開創(chuàng)新局面。針對(duì)黨的十二大召開后社會(huì)上和黨內(nèi)存在的這些想法,《法學(xué)》1982年第11期刊登了楚云飛的文章《在憲法和法律范圍內(nèi)活動(dòng)是黨的一項(xiàng)重要原則》,系統(tǒng)闡述了黨章這一規(guī)定的法理基礎(chǔ),強(qiáng)調(diào)我們必須解放思想,充分認(rèn)識(shí)這一規(guī)定對(duì)推進(jìn)我們執(zhí)政黨的建設(shè)和推動(dòng)我國社會(huì)主義法制發(fā)展,全面開創(chuàng)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的新局面所具有的極其重要的意義。 隨著1992年10月12日至18日黨的十四大提出建設(shè)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的改革目標(biāo)后,我國的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速,而憲法的許多規(guī)定就顯得落后于客觀形勢(shì)的發(fā)展了,但是,真的要提出修憲的主張,在當(dāng)時(shí)還是存在一定風(fēng)險(xiǎn)的。《法學(xué)》就在這一點(diǎn)上,以極大的理論勇氣,于1992年第12期,以紀(jì)念憲法誕生10周年為契機(jī),發(fā)表了評(píng)論員文章《修憲:市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然要求》。文章指出,修憲問題,無論從憲法學(xué)抑或法理學(xué)角度來看,應(yīng)屬技術(shù)性問題。然而,由于特定的歷史條件,重提修憲問題,就不能不在某種程度上引起人們高度的警覺和重視。但是,社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,出現(xiàn)了眾多憲法上沒有規(guī)定的事項(xiàng)。例如,“隨著改革開放的不斷發(fā)展,出現(xiàn)了多種經(jīng)濟(jì)形式并存的局面,特別是許多合營(yíng)、合資、私營(yíng)企業(yè)的出現(xiàn),能否對(duì)這些經(jīng)濟(jì)形式進(jìn)行保護(hù),關(guān)系到改革開放能否向縱深發(fā)展的問題,而憲法對(duì)此并未規(guī)定”。同時(shí),改革開放需要合法地出租、轉(zhuǎn)讓土地,而這一點(diǎn)也是受到憲法禁止的。因此,在適應(yīng)社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展和改革開放的歷史要求下,1988年,我們就對(duì)憲法進(jìn)行了修改,允許私營(yíng)經(jīng)濟(jì)形態(tài)的存在,以及取消了對(duì)土地出租和轉(zhuǎn)讓的禁令,F(xiàn)在,改革開放的進(jìn)程,社會(huì)發(fā)展的需求,又一次需要我們對(duì)憲法作更大范圍、更大規(guī)模的修改,我們應(yīng)當(dāng)與時(shí)俱進(jìn),完成這一歷史使命。在發(fā)表評(píng)論員文章的同時(shí),這一期還刊登了孫潮、戚淵的《論確立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的憲法地位》、李偉的《憲法權(quán)威論》、李步云的《不斷完善中國人權(quán)的保障體系》等文章,對(duì)修憲涉及的各個(gè)領(lǐng)域的一些重要問題作了闡述!斗▽W(xué)》的這些文章,雖然發(fā)表在鄧小平同志1992年南方講話之后,但此時(shí)我國在修憲問題上還是一個(gè)禁區(qū),因此,發(fā)表上述言論,還是冒了一定政治風(fēng)險(xiǎn)的。 在法理學(xué)領(lǐng)域,關(guān)于法的定義這一核心問題,在新中國成立的前30年,基本上是“階級(jí)斗爭(zhēng)論”、“階級(jí)意志論”的一統(tǒng)天下。要沖破這一禁區(qū),必須要鼓足勇氣,在法學(xué)理論上來一個(gè)大膽的突破。而在這方面,《法學(xué)》也走在了全國的前面。1986年,《法學(xué)》在第1期“新年寄語慰讀者”中,率先提出:“科學(xué)是沒有禁區(qū)的,有禁區(qū)就不會(huì)有發(fā)展和深入。法學(xué)研究也是如此!薄敖陙,我國法制建設(shè)和法學(xué)研究的現(xiàn)狀表明,法學(xué)理論的研究正面臨著改革和挑戰(zhàn),無論在內(nèi)容和方法上都亟須有新的突破!薄拔覀冋J(rèn)為,無論是基礎(chǔ)法學(xué)還是應(yīng)用法學(xué)的研究,都應(yīng)該把焦點(diǎn)對(duì)準(zhǔn)現(xiàn)實(shí)中涌現(xiàn)出來的或者是歷史上沒有解決的問題,應(yīng)該重視和倡導(dǎo)‘問題法學(xué)’的研究! 同期刊登的《中國法制報(bào)》政治評(píng)論部主任張宗厚的文章《對(duì)法的三個(gè)基本概念的質(zhì)疑》一文,明確對(duì)我們現(xiàn)行的法的定義中的三個(gè)核心命題:“法律是階級(jí)社會(huì)特有的現(xiàn)象”、“統(tǒng)治階級(jí)意志論”和“階級(jí)性是法的唯一屬性”進(jìn)行了質(zhì)疑,提出了不同的觀點(diǎn),并予以了系統(tǒng)闡述。同期還刊登了陳浩然的《對(duì)“質(zhì)疑”的質(zhì)疑》,與張宗厚文中提出的觀點(diǎn)進(jìn)行了討論和爭(zhēng)辯!斗▽W(xué)》1986年新年寄語慰讀者和張宗厚、陳浩然文章的發(fā)表,在我國法學(xué)界激起了巨大的沖擊波,給我們的思想以極大的震撼。因?yàn)橹钡?0世紀(jì)80年代中期,上述從蘇聯(lián)引進(jìn)的關(guān)于法的定義中的三個(gè)核心命題,是我們所熟悉并認(rèn)為是天經(jīng)地義的,幾乎從來沒有人去質(zhì)疑過。而張宗厚的文章則將我們傳統(tǒng)的法學(xué)觀給顛覆了,其震動(dòng)不能說不大。而陳浩然的文章,雖然是對(duì)張宗厚觀點(diǎn)的反質(zhì)疑,闡述的力度相對(duì)要小一些,但陳文給學(xué)術(shù)界帶來的推進(jìn)學(xué)術(shù)研究“百花齊放、百家爭(zhēng)鳴”的貢獻(xiàn),則是有目共睹的。 在法學(xué)研究發(fā)展中,一直讓我們法律人糾結(jié)的就是政治與法律的關(guān)系問題。而在闡述法律與政治之關(guān)系時(shí),《法學(xué)》所發(fā)表的思想最為解放的文章,就是陳鵬生于1987年第1期上發(fā)表的《沒有法律的政治是危險(xiǎn)的政治——法學(xué)研究的反思》一文。在文章中,作者指出:“本來,政治和法律都是上層建筑的組成部分,相互作用,共同為自己的基礎(chǔ)服務(wù),是馬克思主義的常理。但是,由于高度集權(quán)思想的影響,政治被強(qiáng)調(diào)到可以沖擊,甚至代替一切的荒謬地步。政治與法律相互作用的關(guān)系,變成政治決定法律的關(guān)系。而按照‘左’的一套理論的邏輯推導(dǎo),政治就是階級(jí)斗爭(zhēng),階級(jí)斗爭(zhēng)就是敵我矛盾。于是服務(wù)于并決定于政治的法律,就只能是以階級(jí)性作為自己的唯一的質(zhì)的規(guī)定性,以‘階級(jí)斗爭(zhēng)的工具’作為自己的唯一職能了。以法作為自己研究對(duì)象的法學(xué),當(dāng)然也只能是‘階級(jí)斗爭(zhēng)’的[學(xué)問了]! 作者認(rèn)為,這種理論的后果,一方面,使法律失去了自己的獨(dú)立性,唯政治需要決定自己的興廢存亡:政治安定時(shí),法律成為民主的點(diǎn)綴;政治嚴(yán)峻時(shí),一言可以廢法,實(shí)際上是以“人治”代替了“法治”。另一方面,也把法律與階級(jí)斗爭(zhēng)捆在了一起,使法律與政治一起,成為學(xué)術(shù)討論和爭(zhēng)鳴的禁區(qū),“一旦涉及,就‘以言治罪’,出現(xiàn)‘文筆賈禍’,法學(xué)研究也就不復(fù)存在”。作者進(jìn)一步指出:“我們的民主,首先是制度,然后才是干部的思想作風(fēng)。否則民主就會(huì)隨領(lǐng)導(dǎo)的喜怒哀樂而變樣。因此,要政治民主化,就應(yīng)該依靠法律制度,保障民主不會(huì)因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變,也不能因領(lǐng)導(dǎo)注意力的轉(zhuǎn)移而改變。我們的法學(xué)家,應(yīng)該通過對(duì)法制建設(shè)深刻的歷史反思,從理論上令人信服地告訴人們千萬不要忘記一條歷史教訓(xùn):政治離不開法律,沒有法律的政治,是危險(xiǎn)的政治,災(zāi)難的政治!币虼耍瑸榱朔乐惯@一點(diǎn),我們必須研究如何通過法律來保障公民權(quán)利義務(wù)一致性原則的確立和實(shí)施,以及這種意識(shí)的形成。 應(yīng)該說,作者關(guān)于“沒有法律的政治就是危險(xiǎn)的政治,災(zāi)難的政治”的觀點(diǎn),不僅是對(duì)中國“重政治,輕法律”,崇尚“人治”,輕視“法治”之傳統(tǒng)的深刻揭示和批判,而且也闡明了理順法律與政治的關(guān)系,對(duì)于防止歷史上的悲劇的再次發(fā)生,建設(shè)社會(huì)主義法治的重要意義。應(yīng)該說,在當(dāng)時(shí)的環(huán)境下,沒有思想的解放,是不可能有如此大的理論勇氣提出這么尖銳和鮮明的觀點(diǎn)的。[注:就在此文發(fā)表兩年前,謝次昌在“論政治與法律的關(guān)系”一文中,還強(qiáng)調(diào)“政治與法律相比,政治總是處于主導(dǎo)地位,法律的制定和實(shí)施必須服從政治的需要”,載《法學(xué)》1985年第5期。] 二 解放思想也促進(jìn)了法學(xué)研究在我國經(jīng)濟(jì)體制改革中的推動(dòng)作用的發(fā)揮。1982年中期,隨著我國改革開放的深入,社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)型,經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域里的犯罪日益增多,且形態(tài)各異,尤其是許多正常的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)和犯罪行為容易混淆,對(duì)我國的法學(xué)理論研究和定罪量刑等都提出了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)!斗▽W(xué)》解放思想,敢于打破常規(guī),使法學(xué)研究及其對(duì)司法實(shí)踐的指導(dǎo)走在了全國的前沿。《法學(xué)》1982年第7期刊登的一組關(guān)于“職工受外單位聘用接受高額報(bào)酬是否構(gòu)成犯罪”的討論文章,就是突出的一例。 當(dāng)時(shí),隨著打擊經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域里的犯罪的斗爭(zhēng)的深入展開,不少單位和群眾對(duì)一些在職的或退休的職工受外單位聘請(qǐng)、接受高額報(bào)酬的行為,向有關(guān)機(jī)關(guān)舉發(fā)。當(dāng)時(shí)政法機(jī)關(guān)內(nèi)部對(duì)這類行為到底是否算犯罪產(chǎn)生了很大的分歧。而這種分歧,在1982年春上海某區(qū)人民法院受理上海某國營(yíng)工廠的技術(shù)人員王某[注:根據(jù)《法學(xué)》1983年第3期發(fā)表的龔介民的“重視韓琨案件中的法律與政策問題”和張傳楨、鐵犁的“韓琨案功與罪之爭(zhēng)”,載郭道暉、李步云、郝鐵川主編:《中國當(dāng)代法學(xué)爭(zhēng)鳴實(shí)錄》,湖南人民出版社1998年版,第285頁!巴跄场钡恼婷琼n琨,上海橡膠制品研究所助理工程師。]一案中獲得了集中體現(xiàn)。從1980年起,王某私下接受外單位(自己的家鄉(xiāng)奉賢縣錢橋公社橡膠塑料廠)的委托,在業(yè)余時(shí)間,利用本單位的設(shè)備,從事產(chǎn)品試制并獲得成功。由此給錢橋公社橡膠塑料廠帶來了巨大的利潤(rùn),王某也從該廠獲取報(bào)酬3800余元。檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為王某的行為已經(jīng)構(gòu)成受賄罪,依照《刑法》第185條規(guī)定,予以公訴,要求懲處。在審判機(jī)關(guān)內(nèi)部,有認(rèn)為該定受賄罪的,有認(rèn)為該定貪污罪的,有認(rèn)為該定投機(jī)倒把罪的,有認(rèn)為該定破壞經(jīng)濟(jì)秩序罪的,也有認(rèn)為不該定罪的,等等,不一而足!斗▽W(xué)》抓住這一典型案例,組織專家進(jìn)行深入討論,最后一致認(rèn)為,王某的行為雖然有瑕疵,犯有錯(cuò)誤,但還沒有構(gòu)成犯罪,不該定刑。特別是,在改革開放的大背景之下,為了加快社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè),法律必須引導(dǎo)廣大技術(shù)人員發(fā)揮自己的專長(zhǎng),多為國家作出貢獻(xiàn)。而在此過程中,他們的勞動(dòng)必須得到尊重,必須獲得報(bào)酬,這不僅不是犯罪,而且是法律應(yīng)該鼓勵(lì)的行為!斗▽W(xué)》所發(fā)表的專家的意見受到了司法機(jī)關(guān)的重視,不僅王某最終沒有被定罪,而且對(duì)以后一些在職的或退休的職工受外單位聘請(qǐng)、接受高額報(bào)酬的行為的評(píng)價(jià)也發(fā)生了良性的變化。[注:之后,《法學(xué)》還接連討論了劉亨年、戴振祥等有罪還是無罪的案件。參見《法學(xué)》1987年第7~11期,1988年第10~12期。] 當(dāng)然,《法學(xué)》在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域發(fā)表學(xué)術(shù)觀點(diǎn),并有力地沖擊了傳統(tǒng)的法律觀點(diǎn)、推動(dòng)了我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制確立的最有影響力的文章,就是曹建明、錢富興、顧長(zhǎng)浩、李朝興所寫的《外商租用土地與經(jīng)營(yíng)房產(chǎn)業(yè)的理論與實(shí)踐》[注:參見《法學(xué)》1986年第7期。]一文。該文指出:“土地是一種重要資源,也是利用外資、引進(jìn)技術(shù)、進(jìn)行生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的基本條件。”“因此,發(fā)揮土地經(jīng)濟(jì)杠桿在對(duì)外開放中的積極作用,實(shí)行出租土地給外商從事綜合性經(jīng)濟(jì)活動(dòng),并允許外商在我國購買和經(jīng)營(yíng)房產(chǎn)的政策,將涉及我國對(duì)外開放中土地和房產(chǎn)兩個(gè)方面的法律問題,而其中地產(chǎn)業(yè)的問題又是最為關(guān)鍵的!薄巴馍套庥猛恋睾徒(jīng)營(yíng)房產(chǎn)業(yè),可在相當(dāng)?shù)某潭壬辖鉀Q開放城市建設(shè)資金不足、外匯不平衡的困難。” 文章接著闡述:實(shí)行出租土地給外商和允許外商在我國購買和經(jīng)營(yíng)房產(chǎn)的政策,在目前還是一個(gè)非常復(fù)雜和嚴(yán)重的問題,比如,允許外商租用開放城市的土地,“是否會(huì)重演帝國主義在半殖民地舊中國建立租界的悲劇”?作者認(rèn)為,不會(huì)。因?yàn)椤霸趯?duì)外開放中出租土地給外國投資者,與帝國主義在舊中國的租界是有本質(zhì)區(qū)別的”,不僅性質(zhì)不同,前者是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)范圍的概念,后者是政治主權(quán)的概念,而且產(chǎn)生的原因和條件也不同。作者接著進(jìn)一步就外商租用我國土地問題的理論依據(jù)和法律依據(jù)進(jìn)行了分析。比如,出租土地的法律行為并不違背馬克思主義的基本理論,也不違反我國的憲法和法律;各國關(guān)于外國人租用本國土地的法律制度及其在我國的實(shí)踐;外商租用土地、經(jīng)營(yíng)房產(chǎn)與開放城市經(jīng)濟(jì)發(fā)展戰(zhàn)略的協(xié)調(diào);外商租用土地和經(jīng)營(yíng)房產(chǎn)業(yè)的法規(guī)及其協(xié)調(diào),等等。 文章刊登后,在全國引起了很大的反響。雖然也有一些不同的觀點(diǎn),認(rèn)為文章提出的主張違反了我國1982年《憲法》第10條關(guān)于“任何組織或者個(gè)人不得侵占、買賣、出租或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地”的規(guī)定(因?yàn)榇藭r(shí)憲法尚未修改),因而是違憲的。[注:實(shí)際上,文章本身已經(jīng)回答了出租土地給外商是否違憲的問題,文章認(rèn)為,《憲法》第10條,并沒有禁止“國家”出租土地的行為,只禁止了組織和個(gè)人;當(dāng)時(shí)已經(jīng)頒布實(shí)施的《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》中已經(jīng)規(guī)定了允許出租土地給外商。]但大多數(shù)學(xué)者對(duì)文章的觀點(diǎn)表示理解、支持和贊賞,認(rèn)為文章回應(yīng)了我國改革開放帶來的引進(jìn)外資、迅速發(fā)展我國的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的實(shí)踐所提出來的實(shí)際法律問題,具有重大的理論指導(dǎo)意義。1988年憲法修改,吸收了文章中提出的觀點(diǎn),取消了出租和轉(zhuǎn)讓土地的禁止條款。文章發(fā)表以來我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實(shí)踐,證明了該篇文章的正確以及它的強(qiáng)大生命力,也證明了《法學(xué)》思想的解放以及非常的理論勇氣和遠(yuǎn)見卓識(shí)。 三 解放思想也促進(jìn)了法學(xué)學(xué)術(shù)的進(jìn)步與繁榮。學(xué)術(shù)的進(jìn)步與繁榮,最為重要的就是營(yíng)造一個(gè)有利于學(xué)術(shù)討論與學(xué)術(shù)爭(zhēng)鳴的環(huán)境和氛圍。而這種環(huán)境和氛圍的形成,必須是在解放思想的前提之下,能夠說真話,實(shí)事求是,不唯書、不唯上,打破不合理的偏見和傳統(tǒng),在理念、觀點(diǎn)和制度上創(chuàng)新。在這方面,復(fù)刊后的《法學(xué)》做得非常好。 比如,在1981年的復(fù)刊號(hào)上,就發(fā)表了華東政法學(xué)院院長(zhǎng)徐盼秋的文章《關(guān)于社會(huì)主義法律與客觀規(guī)律》一文。在文中,作者解放思想、實(shí)事求是,一層一層地分析批判了以往片面夸大意志的作用,要人治,不要法治,權(quán)大于法,以言代法等不顧社會(huì)發(fā)展客觀規(guī)律的錯(cuò)誤觀點(diǎn),明確指出,“利用客觀規(guī)律來造福于國家和人民是社會(huì)主義法律的光榮任務(wù)”,但我們“要利用客觀規(guī)律,必須首先掌握客觀規(guī)律”。作者認(rèn)為:“社會(huì)主義法律必須反映客觀規(guī)律,但是它并不等于客觀規(guī)律!薄翱陀^世界是不可窮盡的,人們對(duì)于客觀世界的認(rèn)識(shí)也永遠(yuǎn)沒有完結(jié)。所以,人們只能隨著對(duì)客觀規(guī)律認(rèn)識(shí)的發(fā)展,來不斷完善社會(huì)主義法制!弊髡咦詈笾赋觯鐣(huì)主義法律,作為社會(huì)主義社會(huì)上層建筑的一部分,它對(duì)客觀規(guī)律的反映,比起上層建筑的其他部分,具有自己突出的特點(diǎn):社會(huì)主義法律對(duì)客觀規(guī)律的反映不是以原理、定律等科學(xué)理論的形式,而是以法律條文的形式使其規(guī)范化;被社會(huì)主義法律所反映的客觀規(guī)律,有國家強(qiáng)制力的保障,這使它本來就具有的客觀必然性更加強(qiáng)化,能夠加速這種客觀必然性的實(shí)現(xiàn);法律對(duì)客觀規(guī)律的反映具有穩(wěn)定性和嚴(yán)肅性,如果能夠堅(jiān)持以法治國,國家就會(huì)以更加符合客觀規(guī)律的方式獲得迅速發(fā)展。 與徐盼秋的文章相呼應(yīng),《法學(xué)》1982年第5期發(fā)表了余先予的文章《論法律自身發(fā)展的客觀規(guī)律》一文,將社會(huì)主義法律與客觀規(guī)律的學(xué)術(shù)探討進(jìn)一步引向深入。余文指出:“法律自身發(fā)展規(guī)律的問題,與法律表現(xiàn)客觀規(guī)律的問題,是兩個(gè)不同范疇的問題。前者是指法律這種客觀的社會(huì)現(xiàn)象的自身發(fā)展受哪些客觀規(guī)律的支配;后者是指法律這種客觀事物與其他客觀事物之間的關(guān)系。為了更好地完善我們的社會(huì)主義法制,我們不僅要研究法律與其表現(xiàn)的客觀規(guī)律之間的關(guān)系,而且也要研究法律自身發(fā)展的客觀規(guī)律,使我們的法律既符合客觀形勢(shì)所提出的要求,緊密地為解決黨和國家所面臨的各項(xiàng)任務(wù)服務(wù),又符合法律自身發(fā)展的要求,建立完備的社會(huì)主義法律體系,真正擔(dān)當(dāng)起社會(huì)主義時(shí)代的歷史所賦予法律的任務(wù)! 那么,縱觀數(shù)千年法律發(fā)展的歷史,它有哪些規(guī)律呢?余先予教授認(rèn)為,法律自身發(fā)展的規(guī)律,主要有五個(gè)方面:第一,法律制度本身是一種社會(huì)的客觀存在,它根源于物質(zhì)生活關(guān)系,受社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件所制約,不是什么人想要就要、想不要就可以不要的東西,也不是可以隨心所欲地“創(chuàng)造”的東西。第二,法律都具有鮮明的階級(jí)性,它是取得勝利、掌握政權(quán)的階級(jí)意志的體現(xiàn),是建立和維護(hù)有利于統(tǒng)治階級(jí)的社會(huì)制度和社會(huì)秩序的強(qiáng)而有力的杠桿。第三,法律由國家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可,以國家強(qiáng)制力為后盾,對(duì)全社會(huì)具有普遍約束力。第四,法律以肯定的明確的行為規(guī)范的形式,給予法律關(guān)系的當(dāng)事人以權(quán)利和義務(wù),規(guī)定他們可以做什么,不可以做什么。第五,法律制定出來就必須執(zhí)行,在現(xiàn)實(shí)生活中兌現(xiàn),務(wù)求做到有法必依,執(zhí)法必嚴(yán),違法必究。 又如,比較法研究,包括法系理論,在新中國成立的前30年,是一個(gè)遭受批判的領(lǐng)域,也幾乎是一個(gè)被人們所遺忘的領(lǐng)域。直至改革開放之后的20世紀(jì)80年代初,比較法研究和法系理論依舊被認(rèn)為是資產(chǎn)階級(jí)的學(xué)術(shù)觀點(diǎn),是西方資本主義的研究領(lǐng)域。在此時(shí),《法學(xué)》解放思想,沖破上述認(rèn)識(shí)的樊籠,在全國率先提出比較法和法系的問題,在“社會(huì)主義中國法系初探”[注:載《法學(xué)》1982年第2期,作者王召棠、陳鵬生。]和“對(duì)中國式社會(huì)主義法律體系的探討”[注:載《法學(xué)》1983年第5期,作者王召棠、張傳楨、陳鵬生。]等文章中,旗幟鮮明地提出:“法系不應(yīng)是資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)的專用語,而應(yīng)是整個(gè)法學(xué)領(lǐng)域中應(yīng)該著重研究的一個(gè)課題!苯⒅袊鐣(huì)主義法系,必須肅清重刑輕民的歷史影響,必須正確地處理好政治與法律的關(guān)系,肅清以政治代替法律、沖擊法律的思想影響。應(yīng)該說,這些觀點(diǎn)不僅在當(dāng)時(shí),即使在目前,也是一種解放思想的觀點(diǎn)。 再如,雖然我國于1982年12月通過了新中國的第四部憲法,但憲法理論的研究并沒有很好地展開,這當(dāng)中,除了人們還沒有從1966~1976年10年“文化大革命”的噩夢(mèng)中清醒過來,我國在言論自由方面還沒有確立很明確的法治原則(對(duì)此,駱偉雄的《言論自由的若干法律問題》一文[注:載《法學(xué)》1989年第2期,作者駱偉雄。]有很好的分析)之外,憲法學(xué)研究者不能解放思想、缺乏理論勇氣也是一個(gè)重要原因。對(duì)此,我國著名的比較憲法學(xué)家龔祥瑞的《中國需要什么樣的憲法理論》[注:載《法學(xué)》1989年第4期,作者龔祥瑞。]一文,勇敢地開了先河。龔文認(rèn)為,憲法意識(shí)是從“權(quán)力必須受到限制”這個(gè)思想出發(fā)的。各國憲法規(guī)定的限制權(quán)力的表現(xiàn)形式可能有所不同,但立憲政府的一個(gè)共同信念,就是政府權(quán)力不能無限。而憲法就是授予和限制權(quán)力的根本法,它規(guī)定了立法、行政和司法機(jī)關(guān)的職責(zé)以及彼此的監(jiān)督和制約,規(guī)定了對(duì)公民權(quán)利的保障,這就是現(xiàn)代憲法的由來。因此,“憲法是治國之法,治官之法,是從崇尚個(gè)性解放,保護(hù)私有財(cái)產(chǎn),保護(hù)人身、言論出版等自由,遏制暴政、苛政,保障公民利益出發(fā)的”!搬槍(duì)權(quán)力的先定性和腐化性、侵略性,人們就要用憲法與行政法來約束它,管制它,使之分別由不同主體行使,并置于人民監(jiān)督之下,這才是我們重新開始要做的!弊髡咦詈笾赋觯骸皯椃ㄊ潜Wo(hù)人民利益的根本大法。我們要研究人性中殘酷的一面、人間的疾苦的一面,忠誠地以人類追求正義的精神而不懈地積累、更新如何預(yù)防權(quán)力被人類弱點(diǎn)所濫用的根源、技術(shù)和方法,重新開始憲法理論問題的研究。” 重讀20多年前文章中這些即使在現(xiàn)在看來也是思想非常解放的觀點(diǎn),我們不得不佩服作者的理論勇氣,也不得不佩服《法學(xué)》思想的解放。我們認(rèn)為,龔文的上述觀點(diǎn),對(duì)新中國憲法學(xué)的研究一定具有長(zhǎng)時(shí)間的理論指導(dǎo)力和學(xué)術(shù)影響力。 又如,就我國改革開放之后幾次大的法學(xué)學(xué)術(shù)理論探討,關(guān)于開展法學(xué)基本理論研究,關(guān)于開展社會(huì)主義法律體系的討論,關(guān)于社會(huì)主義法的本質(zhì),法哲學(xué)的內(nèi)涵和價(jià)值,[注:如傅季重:“法律哲學(xué)研究的對(duì)象及其任務(wù)”,載《法學(xué)》1982年第3期;公丕祥:“也談重視法哲學(xué)的研究”,載《法學(xué)》1983年第4期。]法的階級(jí)性與社會(huì)性,憲法司法化,復(fù)員軍人進(jìn)法院,“坦白從寬,抗拒從嚴(yán)”的質(zhì)疑,“婚內(nèi)強(qiáng)奸”的討論,法制建設(shè)協(xié)調(diào)發(fā)展,[注:詳細(xì)參見《法學(xué)》1984年第5~10期、第12期所發(fā)文章。]罪刑法定與罪刑相適應(yīng)的原則,[注:羅平:“同名數(shù)罪,毋須并罰”,載《法學(xué)》1982年第10期;鄒濤:“關(guān)于同種數(shù)罪及并罰問題”,載《法學(xué)》1983年第4期;魏皓奔:“也談‘罪刑適應(yīng)’”,載《法學(xué)》1983年第7期。]關(guān)于“廉政建設(shè)的法律思考”,法學(xué)的現(xiàn)狀與發(fā)展,著名學(xué)者論依法治國,“克隆人”與法律,社會(huì)主義法的精神,[注:郭道暉在《法學(xué)》1994年第10期發(fā)表了“社會(huì)主義自由——當(dāng)代社會(huì)主義法的精神”,從孟德斯鳩的著作《論法的精神》一書中的思想,談了“法的精神”的科學(xué)含義以及社會(huì)主義法的精神的問題。張光博在《法學(xué)》1995年第5期上發(fā)表了“法的精神與法律精神論略——與郭道暉同志商榷”。郭道暉在《法學(xué)》1995年第6期上再發(fā)“再論社會(huì)主義法的時(shí)代精神——答張光博教授”一文,展開了激烈的思想交鋒,引起了法學(xué)界的關(guān)注。]創(chuàng)新和繁榮法學(xué)理論筆談,[注:參見《法學(xué)》1987年第1期至1988年第8期。其中,有些文章探討的問題在當(dāng)時(shí)都是非常前沿和大膽的,如夏之的“對(duì)‘馬克思主義法學(xué)’提法的商榷”,魏皓奔的“社會(huì)主義社會(huì)同樣產(chǎn)生犯罪”(當(dāng)時(shí)許多人都認(rèn)為只有資本主義才是產(chǎn)生犯罪的溫床),崔敏的“客觀性也是法的本質(zhì)屬性”,周葉中的“憲法實(shí)施:憲法學(xué)研究的一個(gè)重要課題”,舒國瀅的“對(duì)法概念之爭(zhēng)的思考”,吳家如的“法學(xué)研究應(yīng)從適應(yīng)型向創(chuàng)造型轉(zhuǎn)變”,楊海坤的“對(duì)建立我國行政訴訟制度的思考”,等等。]《物權(quán)法》草案是否“違憲”,檢察監(jiān)督權(quán)之探討,“雙規(guī)”的合憲性,等等,《法學(xué)》的研討也都是走在全國前面的。如關(guān)于中國社會(huì)主義法的體系的討論,曾經(jīng)是改革開放初期我國法學(xué)界熱議的課題,《法學(xué)》于1983年4月21日至29日聯(lián)合中國社科院法學(xué)所,在上海率先舉辦了關(guān)于法律體系和法學(xué)體系的專題研討會(huì)。當(dāng)時(shí)的一些法理學(xué)大家,如吳大英、沈宗靈、劉瀚、齊乃寬、王傳生、陳漢章、余先予積極參加,撰文發(fā)言,從而有力地推動(dòng)了中國社會(huì)主義法律體系和法學(xué)體系的形成。 尤其是從1997年起,《法學(xué)》在當(dāng)時(shí)的主編郝鐵川教授的主持下,連續(xù)刊登了一組“建國以來法學(xué)界重大事件研究”的文章,其中有《對(duì)新中國摧毀舊法制的歷史反思》、《“刀把子”風(fēng)波記》、《無罪推定在新中國的命運(yùn)》、《1957年錯(cuò)批楊兆龍的“法律繼承論”紀(jì)實(shí)》、《關(guān)于80年代“法的社會(huì)性和階級(jí)性問題”大論戰(zhàn)》、《關(guān)于前蘇聯(lián)法對(duì)中國法制建設(shè)的影響》、《人權(quán)禁區(qū)是怎樣突破的》、《人權(quán)研究中的一場(chǎng)風(fēng)波》、《一場(chǎng)有缺陷的司法改革》、[注:主要指1952年的司法改革運(yùn)動(dòng)。這場(chǎng)運(yùn)動(dòng)的結(jié)果,一是將6000多名舊法人員從我們的審判隊(duì)伍中全部剔除了出去;二是將“法律面前人人平等”、“司法獨(dú)立”、“法不溯及既往”、“尊重訴訟程序”等全部認(rèn)定為“舊法觀點(diǎn)”而予以徹底批判;三是用馬克思主義和毛澤東思想的國家觀和法學(xué)觀武裝我們的司法干部。詳細(xì)參見何勤華:“論新中國法和法學(xué)的起步——以‘廢除國民黨六法全書’與‘司法改革運(yùn)動(dòng)’為線索”,載《中國法學(xué)》2009年第4期。]《“再為司法獨(dú)立鼓與呼”一文的風(fēng)波》、《“法權(quán)”還是“權(quán)利”之爭(zhēng)》、《從“法制”到“法治”二十年改一字》、《新中國第一次法理討論會(huì)的回憶與思考》、《五十年代〈法學(xué)〉是為何被迫?摹、《1996年“曉南”風(fēng)波紀(jì)實(shí)》、《1957年的王造時(shí)》、《關(guān)于更改反革命罪名的風(fēng)波》、《死刑的限制與擴(kuò)張之爭(zhēng)》、《正當(dāng)防衛(wèi)立法的進(jìn)展與缺憾》、《我們是怎樣逐步實(shí)現(xiàn)“罪刑法定”的》等。這些文章,后來結(jié)集為《當(dāng)代中國法學(xué)爭(zhēng)鳴實(shí)錄》一書,[注:郭道暉、李步云、郝鐵川主編:《當(dāng)代中國法學(xué)爭(zhēng)鳴實(shí)錄》,湖南人民出版社1998年版。]在湖南人民出版社出版,在法學(xué)界產(chǎn)生了很大的反響。 最后,《法學(xué)》還非常重視對(duì)實(shí)務(wù)法律問題以及重大疑難案件展開學(xué)術(shù)研討,直面社會(huì)現(xiàn)實(shí)對(duì)法學(xué)研究所提出的要求,并給予法律實(shí)踐以指導(dǎo)。這方面的例子非常多,如1997年對(duì)“碧純”水侵權(quán)案件的研討,1999年對(duì)“楓葉”訴“鱷魚”不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案件的研討,2000年對(duì)全國首例老虎襲人致死案件的研討,對(duì)2001年綦江彩虹橋垮塌案件的討論,2001年深圳中級(jí)法院審理之中國首例貞操損害賠償案件的研討,對(duì)2002年“陸來富案件”的研討,2003年對(duì)“孫志剛案件”的研討,對(duì)2005年“圓明園環(huán)評(píng)事件”的研討,2008年年初關(guān)于“許霆案”、“孕婦死亡案”、“彭宇案”的討論,2009年對(duì)“楊佳襲警案”、“齊玉苓案”的熱議,等等。與此同時(shí),《法學(xué)》也積極參與我國的立法活動(dòng),組織專家學(xué)者就各項(xiàng)法律草案進(jìn)行學(xué)術(shù)研討,對(duì)立法活動(dòng)建言建策。其中最主要的有《立法法》、《行政處罰法》、《行政復(fù)議法》、《行政許可法》、《公務(wù)員法》、《公司法》、《物權(quán)法》、《勞動(dòng)合同法》、《刑法修正案》、《刑事訴訟法》、《國家反腐敗法》、《能源法》、《水污染防治法》、《反壟斷法》、《政府采購法》、《監(jiān)督法》、《罷工法》等。從而為我國新時(shí)期的立法、加快形成社會(huì)主義法律體系作出了貢獻(xiàn)。 四 《法學(xué)》復(fù)刊30年的歷史證明,一本雜志的進(jìn)步需要解放思想,一門學(xué)術(shù)的進(jìn)步也需要思想的解放。這一點(diǎn)不僅僅是《法學(xué)》復(fù)刊30年的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn),也是它之前的歷史所透視出來的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)。 《法學(xué)》創(chuàng)刊于1956年6月15日。當(dāng)時(shí),正是中華人民共和國第一部憲法1954年憲法頒布實(shí)施、全國法制建設(shè)形勢(shì)一片大好之時(shí),《法學(xué)》(1956年創(chuàng)刊號(hào)及后面兩期刊名為《華東政法學(xué)報(bào)》)應(yīng)運(yùn)而生。從其誕生的第一天開始,它就宣稱要解放思想,鼓勵(lì)學(xué)術(shù)創(chuàng)新,展開“百家爭(zhēng)鳴”。其發(fā)刊詞稱:“‘百家爭(zhēng)鳴’是推進(jìn)學(xué)術(shù)思想的重要精神。不獎(jiǎng)勵(lì)自由思想,不展開自由討論,沒有批評(píng)和自我批評(píng),學(xué)術(shù)上就不會(huì)有進(jìn)步,不會(huì)有新生力量!A東政法學(xué)報(bào)’將充分體現(xiàn)‘百家爭(zhēng)鳴’的精神,重視有獨(dú)立勞動(dòng)和首創(chuàng)精神的作品,重視‘問難析疑、求同存異’的學(xué)術(shù)爭(zhēng)論!保圩ⅲ狠d《華東政法學(xué)報(bào)》1956年第1期,發(fā)刊詞。] 正是在上述解放思想的指導(dǎo)方針下,《法學(xué)》在其創(chuàng)刊至1958年9月16日被迫?牟坏3年的時(shí)間內(nèi),發(fā)表了一批解放思想、極富學(xué)術(shù)創(chuàng)造力的好文章,如梅澤濬的《哲學(xué)上的因果關(guān)系及其在刑法中的運(yùn)用》、[注:載《華東政法學(xué)報(bào)》1956年第1期。]李良的《“百家爭(zhēng)鳴”和法律科學(xué)》、[注:載《華東政法學(xué)報(bào)》1956年第2期。]劉煥文的《在“百家爭(zhēng)鳴”中談舊法思想》、[注:同上。]楊兆龍的《法律的階級(jí)性和繼承性》、[注:載《華東政法學(xué)報(bào)》1956年第3期。]孫曉樓的《關(guān)于中國法學(xué)遺產(chǎn)問題的看法》、[注:同上。]黃道的《略論刑事訴訟中的無罪推定原則》、[注:載《法學(xué)》1957年第2期。]張光博的《關(guān)于“公民在法律上一律平等”的意義》、[注:載《法學(xué)》1957年第2期。]李光燦的《論共犯》、[注:載《法學(xué)》1957年第2~3期。]丘日慶的《現(xiàn)階段國際法的體系》、[注:載《法學(xué)》1957年第3期。]劉家驥的《談?wù)勲p重國籍問題》、[注:同上。]叔思的《對(duì)建立我國刑法分則體系的一些意見》、[注:同上。]董敬之等的《談重婚與通奸》[注:載《法學(xué)》1957年第4期。]等。但到1957年夏天“反右”運(yùn)動(dòng)開始、法學(xué)界的思想受到禁錮以后,《法學(xué)》上就再也沒有什么好文章了,甚至登出了黃道被迫寫的批判自己的無罪推定觀點(diǎn)的檢討文章,而中國此時(shí)的法制建設(shè)和法學(xué)研究也基本上處于停頓狀態(tài)。 法學(xué)的歷史是這樣,其他學(xué)科的歷史也一樣,甚至世界上所有國家的情況都一樣。在古代羅馬,隨著公元426年《學(xué)說引證法》(LexCitationum)的出臺(tái),蓋尤斯(Gaius,約130~180年)、烏爾比安(D.Ulpianus,約170~228年)、帕比尼安(A.Papinianus,約140~212年)等五大法學(xué)家被授予法律解答權(quán)(jusresponddendi),他們五人的學(xué)說觀點(diǎn)被認(rèn)可具有法律效力,而其他法學(xué)家則不具有這種權(quán)力。百家爭(zhēng)鳴的學(xué)術(shù)環(huán)境不再存在時(shí),羅馬法學(xué)也就失去了學(xué)術(shù)創(chuàng)造力,日益走向衰弱。中世紀(jì)意大利的注釋法學(xué)派,法國的人文主義法學(xué)派,近代歐洲的私法注釋學(xué)派,第二次世界大戰(zhàn)之前的日本民主主義憲法學(xué)說等,其走向衰落的重要原因之一,也都是促成這些學(xué)派和學(xué)說興盛的解放思想運(yùn)動(dòng)日漸衰微。 因此,解放思想是法學(xué)進(jìn)步的原動(dòng)力:解放思想營(yíng)造了法學(xué)研究領(lǐng)域里的講事實(shí)、擺道理、說真話這么一種“百花齊放”、“百家爭(zhēng)鳴”的環(huán)境和氛圍,激發(fā)了法學(xué)研究創(chuàng)造力的勃發(fā),帶動(dòng)了法學(xué)方法論的創(chuàng)新,也改變了法學(xué)研究的整個(gè)面貌。更進(jìn)一步說,解放思想是法學(xué)進(jìn)步和繁榮的靈魂。應(yīng)該認(rèn)識(shí)到,在現(xiàn)代社會(huì),包括法學(xué)研究在內(nèi)的科學(xué)研究,與現(xiàn)代化生產(chǎn)勞動(dòng)有著巨大的差異。 一方面,現(xiàn)代化生產(chǎn)勞動(dòng)(不管是工業(yè)生產(chǎn)還是農(nóng)業(yè)勞動(dòng))具有重復(fù)性,尤其是商業(yè)化生產(chǎn)、流水線作業(yè),重復(fù)(復(fù)制)是其基本特征;而科學(xué)研究就不同,它不具有上述特性,它需要每一個(gè)項(xiàng)目、每一個(gè)專題、每一個(gè)觀點(diǎn)的創(chuàng)新。如果科學(xué)研究不能擺脫重復(fù)性,那就是復(fù)制,就是模仿,甚至是抄襲,這樣的科學(xué)研究就沒有了原創(chuàng)價(jià)值。 另一方面,現(xiàn)代化生產(chǎn)勞動(dòng),一般具有集團(tuán)性、流水作業(yè)的性質(zhì),這樣,才能節(jié)約成本,最大限度地利用有限的資源,才具有商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力;而科學(xué)研究(尤其是文科研究)不具有這一屬性,每一個(gè)人大腦里的構(gòu)思、想法,其他人是無法精確揣摩,也是無法取代的,它完全是個(gè)人思考的產(chǎn)物,具有個(gè)性化(包括由此帶來的多元化)的特征。有沒有個(gè)性化,是檢驗(yàn)學(xué)術(shù)和科技有沒有生命力的首要指標(biāo)。 因此,科學(xué)研究需要解放思想(這么說,并不是否定生產(chǎn)勞動(dòng)也需要解放思想,而是強(qiáng)調(diào)科學(xué)研究對(duì)解放思想更加具有依賴性,美國蘋果公司創(chuàng)始人喬布斯是一個(gè)最好的例子),解放思想是科學(xué)研究的靈魂,科學(xué)研究與解放思想之間的緊密關(guān)聯(lián),是科學(xué)研究發(fā)展的規(guī)律之一。作為科學(xué)研究之重要組成部分的法學(xué)研究,當(dāng)然也無法擺脫,而只能遵循這一規(guī)律,《法學(xué)》創(chuàng)刊55年、復(fù)刊30年的歷程已經(jīng)清楚地表明了這一規(guī)律。其結(jié)論很清楚:遵守這一規(guī)律,法學(xué)就進(jìn)步,就繁榮;違背這一規(guī)律,法學(xué)就退步,就衰微。 《法學(xué)》復(fù)刊的歷史還證明,一個(gè)國家、一個(gè)民族的進(jìn)步,也需要解放思想。改革開放30多年我國社會(huì)主義各項(xiàng)建設(shè)事業(yè)的艱難而輝煌的歷程表明,什么時(shí)候我們的思想解放了,實(shí)事求是了,注重理念、觀點(diǎn)和制度上的創(chuàng)新了,敢于打破不合理的偏見和傳統(tǒng)了,我們的事業(yè)就進(jìn)步;反之,我們的事業(yè)就受挫。《法學(xué)》復(fù)刊30年的歷史,只是我們國家改革開放30多年發(fā)展歷史的一個(gè)縮影而已。 本文刊登于2011年第11期《法學(xué)》,當(dāng)時(shí)是為紀(jì)念《法學(xué)》復(fù)刊30周年而寫。此次作為“法學(xué)的歷史”叢書的代總序,除個(gè)別字詞之外,沒有作大的修改補(bǔ)充。編輯本叢書,基本目的在于紀(jì)念華東政法大學(xué)成立60周年,以及《法學(xué)》創(chuàng)刊56周年,希望通過本叢書,將《法學(xué)》(1956年出版的3期稱《華東政法學(xué)報(bào)》上刊登的有影響的文章保存下來,以真實(shí)地記錄《法學(xué)》,更廣范圍地說也包括了中國法學(xué)所走過的曲折道路,了解新中國50多年法學(xué)發(fā)展的真實(shí)面貌,以為中國法學(xué)今天的發(fā)展繁榮提供歷史借鑒。正是基于這一目的,我們?cè)诰庉嫊r(shí),對(duì)1981年復(fù)刊以來的各期,主要是選出比較重要的文章,而對(duì)1956~1958年所出的18期(1956年《華東政法學(xué)報(bào)》共3期,1957年《法學(xué)》全年共6期,1958年《法學(xué)》出版至9月共9期)上所刊載的文章,全文收入,未作刪節(jié)和修改,以尊重歷史的真實(shí)。 本叢書的出版,得到了法律出版社社長(zhǎng)黃閩、財(cái)稅出版分社社長(zhǎng)沈小英以及各位責(zé)任編輯的全力支持和幫助,在此,謹(jǐn)表示我們一片誠摯的謝意。本叢書規(guī)模宏大,參與編輯勘校人員眾多,錯(cuò)誤和疏漏之處在所難免,對(duì)此我們將承擔(dān)全部責(zé)任,也希望廣大讀者能夠予以諒解。 何勤華[注:華東政法大學(xué)校長(zhǎng),教授、博士生導(dǎo)師,法學(xué)博士。] 于華東政法大學(xué) 2012年8月1日
王立民,1950 年生,浙江寧波人。中共黨員。現(xiàn)任華東政法大學(xué)副校長(zhǎng)、教授、博士研究生導(dǎo)師和博士后合作導(dǎo)師。享受國務(wù)院特殊津貼。 1998 年被評(píng)為全國優(yōu)秀教師。 2003 年被評(píng)為首屆 “ 上海高校教學(xué)名師 ” 。 2005 年獲 “ 上海市第六屆教育科研工作先進(jìn)個(gè)人 ” 稱號(hào)。多次被在校學(xué)生評(píng)選為 “ 十佳教師 ” 。 1979 年畢業(yè)于華東師范大學(xué)哲學(xué)研究班(試點(diǎn))。 1985 年畢業(yè)于華東政法大學(xué),獲法學(xué)碩士學(xué)位。 1993 年畢業(yè)于華東師范大學(xué),獲 史學(xué) 博士學(xué)位。自 1985 年以來,已經(jīng)為各類學(xué)生開設(shè)了《中國法制史》、《中國法律思想史》、《唐律研究》、《法文化專題研究》、《中外法制史比較研究》等法學(xué)課程 10 門。在高校、國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位作了《法治建設(shè)與和諧社會(huì)》、《中國依法治國的理論與實(shí)踐》、《中國審判方式改革研究》、《法官職業(yè)與司法公正》、《干部的法律素質(zhì)與依法治國》、《診所法律研究》等專題學(xué)術(shù)報(bào)告。
第1期從司法改革問題談起/魏文伯
論法律與政治的關(guān)系 ——駁右派分子楊兆龍所謂“法律不能跟政治 走”的謬論/王繹亭高呈祥李峻勇 葉松亭 對(duì)楊兆龍十二條反動(dòng)綱領(lǐng)的駁斥/傅季重 揭穿“右派分子”恢復(fù)資產(chǎn)階級(jí)行政學(xué)的政治 陰謀/張匯文 公安、檢察和法院應(yīng)正確貫徹互相配合、互相 制約的原則/胡軍 反對(duì)削弱院、庭長(zhǎng)對(duì)合議庭的領(lǐng)導(dǎo)職能/魏煥華 駁資產(chǎn)階級(jí)的“無罪推定”原則/張子培 “無罪推定”不應(yīng)作為我國刑事訴訟的原則/李保民 應(yīng)該徹底批判“無罪推定”的謬論 ——對(duì)“略論刑事訴訟中的無罪推定原則” 一文的初步檢查/黃道 堅(jiān)決貫徹《治安管理處罰條例》/田光 國務(wù)院關(guān)于工資福利等四個(gè)暫行規(guī)定(草案) 的意義/丘申 【欄目】國家與法的基本理論講話 第一講國家與法是階級(jí)統(tǒng)治的工具/王繹亭 談幾種尸體現(xiàn)象與某些生前損傷的鑒別/文劍成第2期馬克思列寧主義關(guān)于國家與法的理論教學(xué) 改革的初步體會(huì)/華東政法學(xué)院馬克思 列寧主義關(guān)于國家與法的理論教研組 人民民主專政和共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)/楊峰 駁“新舊法律思想有內(nèi)在聯(lián)系”的謬論/ 王文升劉可元 國民黨偽“六法”的反動(dòng)實(shí)質(zhì)/宋光江振良 關(guān)于法律和政策的若干問題 ——對(duì)朱恩霖的“法律和政策的關(guān)系” 一文的意見/趙擎 必須克服政法戰(zhàn)線上的右傾思想/謝飛 對(duì)“人民法院獨(dú)立進(jìn)行審判,只服從法律” 的理解/王乃溁陳啟武 辯護(hù)人必須為社會(huì)主義法制服務(wù)/程榮斌 徹底批判人民律師工作中的資產(chǎn)階級(jí)思想/ 林自強(qiáng) 關(guān)于法定繼承人的范圍和順序問題的探討/ 郭生 對(duì)“三角債”的初步探討/李郊 中國最早的一部法醫(yī)學(xué)——《洗冤錄》/仲許 關(guān)于戶口登記的幾個(gè)問題/君芝 談我國對(duì)年老體弱職工的關(guān)懷/夏煥瑤 【欄目】國家與法的基本理論講話 第二講社會(huì)主義國家是無產(chǎn)階級(jí)專政的 國家/齊乃寬 介紹《中華人民共和國憲法講義》/席祖德第3期王造時(shí)反黨反社會(huì)主義活動(dòng)的思想 基礎(chǔ)/何海晏 關(guān)于雙務(wù)合同中的客體問題的討論/周大卓 國民黨偽程序法的反動(dòng)實(shí)質(zhì)/江振良宋光 駁“右派分子”梅澤濬關(guān)于犯罪產(chǎn)生原因的 謬論/李保民 全國人民代表大會(huì)授權(quán)常務(wù)委員會(huì) 制定單行法規(guī)是合法的 ——駁“右派分子”吳家麟的謬論/張衍杰 辯護(hù)人發(fā)現(xiàn)被告人隱瞞的犯罪事實(shí) 必須揭露/李星橋 應(yīng)當(dāng)批判辯護(hù)人的“有利被告論”/黃怡祥 徹底批判“有利被告”的謬論 ——對(duì)“試論刑事訴訟中的被告人” 一文的檢查/羅榮 社會(huì)主義法律的概念和特征/吳大英 關(guān)于遺囑繼承問題的初步探討/郭生 違反治安管理行為與犯罪行為的區(qū)分問題/金鐘 【欄目】關(guān)于現(xiàn)階段國際法體系問題的討論 上海法學(xué)界熱烈討論現(xiàn)階段國際法的體系 問題/編者 再論現(xiàn)階段國際法的體系/丘日慶 有關(guān)國際法的性質(zhì)與體系的幾個(gè)問題/劉家驥 關(guān)于國際法體系的幾點(diǎn)意見/楊殿陛 略論現(xiàn)階段三種國際法體系/胡文治 談目前國際法的體系/耿福成 關(guān)于正確認(rèn)識(shí)與處理當(dāng)前的離婚問題 ——與幽桐同志商榷/劉云祥第4期肅清舊法觀點(diǎn)克服右傾思想鞏固人民民主 專政/許建國 華東政法學(xué)院教學(xué)改革工作初步總結(jié)/ 華東政法學(xué)院 政法工作“大躍進(jìn)”/田戈 必須在司法工作中貫徹群眾路線/張耀儒 依靠群眾辦案的若干體會(huì)/鄒憲民 刑事案件也可以下地區(qū)辦理/陸全惠 從一件案件來看下地區(qū)辦案的好處/瞿秀瑾 1789年法國《人權(quán)宣言》的批判 ——從老根上清算“右派分子”關(guān)于民主、 自由、法制等的謊言/葉孝信 對(duì)敵人必須專政到底 ——駁“右派分子”劉煥文關(guān)于人民民主 專政問題的謬論/李仲成 【討論】 政策和法律的關(guān)系/編者 略論政策和法律的關(guān)系/萬山 【欄目】關(guān)于現(xiàn)階段國際法體系問題的討論 現(xiàn)在只有社會(huì)主義國際法體系/張匯文 現(xiàn)階段有三種國際法的體系/江海潮 現(xiàn)在有社會(huì)主義與資本主義兩種國際法 體系/平明 【討論】 當(dāng)前婚姻糾紛的處理意見/編者 對(duì)離婚案件調(diào)解程序的一些意見/甄憶蓉 【欄目】國家與法的基本理論講話 第四講共產(chǎn)黨是無產(chǎn)階級(jí)專政體系中的 領(lǐng)導(dǎo)力量/翟廷晉第5期如何區(qū)分兩類不同性質(zhì)的矛盾/謝飛 從兩類社會(huì)矛盾看犯罪的矛盾性質(zhì)/王文升 楊一平劉可元 關(guān)于犯罪性質(zhì)問題的幾點(diǎn)意見/乙公 民法與專政/趙炳霖 關(guān)于民事糾紛的性質(zhì)的看法/高呈祥 【欄目】政法工作“大躍進(jìn)” 上海市盧灣區(qū)公安、檢察、法院改進(jìn)了協(xié)作 關(guān)系/徐震東 廣州市公安、檢察、法院舉辦了聯(lián)合辦案 “試驗(yàn)田”/宋克儉 貴州省仁懷縣“三員”下鄉(xiāng)就地審判的經(jīng)驗(yàn)/ 林鳳池 河北省通縣地區(qū)中級(jí)人民法院審判方法的 躍進(jìn)/張亞東 采取辯論會(huì)方式解決復(fù)雜難案的幾點(diǎn)體會(huì)/ 王敏 打掉官氣,聯(lián)系群眾,辦好案件/繆寶興 駁徐亞夫的“防錯(cuò)論”/杜祥坤 駁韓述之“審判工作的群眾路線已過時(shí)了”的 謬論/肖一華 駁“被告人上訴案件不能加重處刑論”/黃汝堅(jiān) 駁斥“右派”對(duì)聯(lián)合提名和等額選舉的污蔑/ 華國全 貪污案件中幾個(gè)問題的初步研究/楊一平 李保民 法院調(diào)解是人民法院處理人民內(nèi)部糾紛的重要 方法/鄭仁 當(dāng)前農(nóng)村家庭糾紛案件的情況和處理意見/石正凱石靜齋鄭清琪柴笑塵 法律必須服從黨的政策/光博 從法律的特殊性來談法學(xué)研究上的厚今薄古/劉家驥 【欄目】國家與法的基本理論講話 第五講社會(huì)主義的法是實(shí)現(xiàn)無產(chǎn)階級(jí)專政的 工具/王繹亭石國強(qiáng)第6期紀(jì)念《關(guān)于正確處理人民內(nèi)部矛盾的問題》 發(fā)表一周年/編者 民法既解決人民內(nèi)部矛盾,也解決敵我矛盾/張企泰 關(guān)于勞動(dòng)教養(yǎng)人員的矛盾性質(zhì)問題/黃汝堅(jiān) 肖一華 在國家消亡問題上批判現(xiàn)代修正主義/萬山 對(duì)政法工作躍進(jìn)問題的幾點(diǎn)認(rèn)識(shí)/孟杰 關(guān)于農(nóng)村中人民調(diào)解委員會(huì)的作用/丁敏 克千 我們是這樣幫助和指導(dǎo)里弄調(diào)解委員會(huì)進(jìn)行 工作的/劉同樂孫世樂 愛國公約是社會(huì)主義法制建設(shè)的重要部分/ 周乃楊 上海市榆林區(qū)政法部門是怎樣處理青少年犯罪 問題的/沈貴龍蕭洪亮 民主辯論是民事審判工作的新形式/魏煥華 “事實(shí)是根據(jù),法律是準(zhǔn)繩”是我國刑事訴訟的 基本指導(dǎo)原則/陳啟武 駁韓述之“法律脫離政治”的謬論/田任平 我國的肅反工作是成功的、先進(jìn)的 ——駁斥徐亞夫、韓述之對(duì)肅反政策的污蔑/李勛 對(duì)人民公安機(jī)關(guān)的性質(zhì)、任務(wù)等幾個(gè)問題的認(rèn)識(shí)/錢寶謹(jǐn) 談?wù)勎覈x舉制度的優(yōu)越性/竹均 學(xué)習(xí)列寧的教導(dǎo),加強(qiáng)救災(zāi)工作/董光 審判制度和法律手續(xù)不能一概否定/羅素全 法學(xué)教學(xué)中厚古薄今的傾向必須克服/蕭枝蘋 參加農(nóng)業(yè)勞動(dòng)鍛煉的一些體會(huì)/王克千史文清 【欄目】國家與法的基本理論講話 第六講社會(huì)主義法制/石國強(qiáng)陳業(yè)精第7期對(duì)政法工作者貫徹總路線的一些意見/葉軍 關(guān)于司法工作貫徹社會(huì)主義建設(shè)總路線的幾個(gè) 問題/許泉陳澤政 用階級(jí)分析的觀點(diǎn)來處理案件 ——在上海法學(xué)會(huì)座談會(huì)上的發(fā)言記錄/毛榮光 兩類矛盾學(xué)說對(duì)刑法科學(xué)的指導(dǎo)意義/楊一平 應(yīng)該深入學(xué)習(xí)毛主席的國家學(xué)說 ——紀(jì)念《關(guān)于正確處理人民內(nèi)部矛盾的問題》 發(fā)表一周年/傅季重翟廷晉齊乃寬 我對(duì)民事違法行為的矛盾性質(zhì)的認(rèn)識(shí)/林云 對(duì)勞動(dòng)教養(yǎng)人員的矛盾性質(zhì)的商榷/岳占祿 關(guān)于犯罪的矛盾性質(zhì)的商討/羅素全 推行社會(huì)主義愛國公約是我國法制建設(shè)的重大 創(chuàng)舉/嚴(yán)則 對(duì)有關(guān)調(diào)處工作的幾個(gè)問題的意見/趙德魁 孫承基閻為群 湖北棗陽、沔田、沙市推行社會(huì)主義愛國公約的 經(jīng)驗(yàn)/湖北省公安廳、檢察院、法院推行愛國 公約辦公室 就地審判是貫徹群眾路線的新發(fā)展/楊鵬 羅時(shí)潤(rùn) 依靠群眾解決了一件買賣合同的糾紛/張耀儒 幾年來我在別古莊人民法庭是怎樣工作的/劉澤鈞 正確貫徹“嚴(yán)肅慎重、區(qū)別對(duì)待”的方針/楊克祥 漫談公安人員為群眾辦好事的問題/史石 故意殺人與故意重傷身體致死的區(qū)別/C.鮑羅金 【欄目】國家與法的基本理論講話 第七講人民民主專政的國家與法在社會(huì)主義 革命與建設(shè)中的作用/齊乃寬 對(duì)《對(duì)政法工作躍進(jìn)問題的幾點(diǎn)認(rèn)識(shí)》一文的 質(zhì)疑/劉家禾第8期必須制止殖民主義者對(duì)西亞的侵略/趙經(jīng) 美英武裝干涉黎巴嫩和約旦是最嚴(yán)重的國際罪行 ——斥艾森豪威爾7月15日咨文中的 所謂法律根據(jù)/胡文治 駁斥美英帝國主義侵略黎巴嫩和約旦的無恥 借口/丘日慶 美英帝國主義侵略西亞的石油氣味/劉家驥 必須做好務(wù)“虛”,更好地為總路線服務(wù)/齊中山 深入群眾,深入實(shí)際,從根本上改革教學(xué)/李文鈞 在司法工作中如何正確區(qū)分和處理兩類不同性質(zhì)的 矛盾/尤全昌陶中何重耳韋安元 從刑事犯罪中看人民內(nèi)部矛盾的轉(zhuǎn)化問題/葉軍 運(yùn)用兩類矛盾的學(xué)說解決一件群眾鬧事問題/曹亞峰金樹森石正凱 對(duì)勞動(dòng)教養(yǎng)人員的矛盾性質(zhì)的認(rèn)識(shí)/張麟 馬岷山 在審判工作中積極貫徹群眾路線的幾種做法/趙德魁趙學(xué)文 對(duì)公安工作貫徹群眾路線的點(diǎn)滴體會(huì)/金勻 關(guān)于查破、處理積案的一些意見/君芝 上海市蓬萊區(qū)人民法院是怎樣開展法律講演的/王敏群良 正確貫徹審判工作中的辯護(hù)制度/宋鑫春 關(guān)于分片包干的做法和體會(huì)/遼寧省蓋平縣人民 法院 關(guān)于農(nóng)村調(diào)處委員會(huì)組織形式的探討/金文 適用法律必須服從黨的政策/高呈祥 黨的政策是具有最高科學(xué)性的理論/楊一平 【欄目】政法工作在怎樣解放思想 大躍進(jìn)的事實(shí)證明政法工作能夠大膽設(shè)想/ 甄憶蓉 政法工作者想、說、做的內(nèi)容是非常豐富的/ 孫繼珍 思想解放,就能在工作中創(chuàng)造奇跡/周云發(fā) 大膽設(shè)想和犯錯(cuò)誤是兩回事 ——我對(duì)錯(cuò)誤的切身體驗(yàn)/劉家禾 徹底掃除三種思想障礙/張耀儒 政治性強(qiáng),有利于改造自己;單純地怕,并不能 不犯錯(cuò)誤/劉劍輝 只有破除迷信、解放思想才能克服教條主義/瑞亭點(diǎn)工第9期聯(lián)大通過美英撤軍決議僅是斗爭(zhēng)的開始/劉家驥 黨的社會(huì)主義建設(shè)總路線是偉大的群眾路線/忻元錫 司法工作必須堅(jiān)決貫徹群眾路線/王亞東 在黨的領(lǐng)導(dǎo)下做好人民司法工作/李養(yǎng)齡 運(yùn)用矛盾法則,掌握專政武器/子偉 不能說一切刑事犯罪都是敵我矛盾的性質(zhì)/賴傳祥 從一件醫(yī)療事故案件的處理看審判思想/謝桂生 采用群眾辯論方法處理案件的幾點(diǎn)做法和體會(huì)/王云生 廣泛開展群眾性的法紀(jì)教育/解連河 民事審理應(yīng)為社會(huì)主義建設(shè)服務(wù)/王和亭翁德良 六安縣徐集人民法庭在大躍進(jìn)中的審判活動(dòng)/ 晉少東 云霄縣下河人民法庭是怎樣為中心工作服務(wù)的/ 王英才 我是怎樣做書記員工作的/紀(jì)瓊英 對(duì)盜竊犯罪的初步研究/張耀華陳顯靜 自殺還是他殺(案例分析)/乃路 【欄目】政法工作在怎樣解放思想 為什么會(huì)有人思想不能解放呢/陳慶年 又紅又專,就能解決怕犯錯(cuò)誤而不安心政法 工作的問題/計(jì)國豪 政法理論上需要“敢想、敢說、敢做”/岑堃 從規(guī)章制度的改革,看政法干部思想解放的 必要性和可能性/乙敏 公證工作也能敢想、敢說、敢做/趙德 發(fā)揮了創(chuàng)造性才能更好地實(shí)現(xiàn)原則性/饒孝章 大膽設(shè)想必須建立在馬列主義基礎(chǔ)上/遙野 思想解放必須貫徹群眾路線/張景厚 編后記
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