第一篇 金融法總論 
第一章 金融法概述 
本章概要 
本章是金融法一書中最為重要的一章。通過本章的介紹和闡釋，旨在使同學(xué)們和其他讀者 較為全面、系統(tǒng)地掌握金融法學(xué)的基本原理、把握金融法體系的總體框架，進(jìn)而為以后各章的 學(xué)習(xí)、為準(zhǔn)確把握金融法的各具體法律制度奠定基本的金融法學(xué)理論基礎(chǔ)。因此，本章的學(xué)習(xí) 非常重要。在本章中，將著重介紹和闡釋金融、金融關(guān)系的概念;金融法的概念及其調(diào)整對 象;金融法的本質(zhì)、特點及其功能;金融法的基本原則;金融法的淵源及其體系;金融體制與 金融立法的沿革與發(fā)展趨勢;我國金融體制改革的總體目標(biāo)與金融立法的重點等基本理論 問題。 
關(guān)鍵術(shù)語 
金融 金融關(guān)系 金融法 金融法基本原則 金融法律關(guān)系 金融法體系 金融體制 金融立法 

第一節(jié) 金融法的概念 
一、金融和金融關(guān)系 
（一）金融的概念及產(chǎn)生條件 
關(guān)于什么是金融，古今中外，在經(jīng)濟(jì)界、金融界、法學(xué)界并無一個公認(rèn)的界說。其原因， 部分是因為金融自其產(chǎn)生之日起就一直在向廣度和深度兩個層面恒動地加速創(chuàng)新;部分是因為 研究者的研究目的、研究視角和視域的寬窄不一所致。本書傾向于認(rèn)為，金融是貨幣資金融通 的簡稱，它是以銀行等金融機(jī)構(gòu)為中心的各種形式的信用活動以及在信用基礎(chǔ)上組織起來的貨 幣流通。具體包括貨幣的發(fā)行、回籠、流通及管理;存款的吸收和提取;貸款的發(fā)放與收回; 銀行的支付結(jié)算;國內(nèi)外的匯兌往來;票據(jù)的承兌與貼現(xiàn);有價證券的發(fā)行、交易及管理;信 托投資;融資租賃;各種保險;金融期貨、期權(quán)等金融衍生業(yè)務(wù)的開展及管理;外匯、外債等 國際金融活動的開展及管理等。 ① 
金融按不同標(biāo)準(zhǔn)可作多種分類，但最基本的分類可以分為直接金融和間接金融兩種形式。 直接金融是指投資者在金融市場通過購買股票、債券等各種證券，將資金直接轉(zhuǎn)移給證券發(fā)行 人（企業(yè)、公司或政府）的資金融通行為;間接金融則是指最終貸款人（存款人）通過銀行、 非銀行金融機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)（貸款人），把資金貸給借款人的資金融通行為。在發(fā)達(dá)的市場經(jīng) 濟(jì)國家，直接金融占有較大的比重、較具重要性，而在發(fā)展中國家和經(jīng)濟(jì)落后國家，由于金融 市場的不完善，金融一般以間接金融為主。 ② 
金融本身是一種經(jīng)濟(jì)活動（參見［延展闡述］），它是在商品經(jīng)濟(jì)條件下，參與社會再生產(chǎn) 的社會組織和個人在生產(chǎn)、分配、交換、消費過程中，相互調(diào)節(jié)資金余缺的信用活動的總稱。 金融是在商品生產(chǎn)和商品交換的基礎(chǔ)上產(chǎn)生和發(fā)展起來的，是商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展與完善的產(chǎn) 物，是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的核心。 ③ 金融的出現(xiàn)有其產(chǎn)生的條件: 
1.貨幣從商品交換過程中自發(fā)地分離出來，起一般等價物的特殊商品作用。這是金融產(chǎn) 生的前提，而這只有在商品經(jīng)濟(jì)已有相當(dāng)發(fā)展時才能達(dá)到。 2.信用日益發(fā)展，多種信用形式的出現(xiàn)。信用，也稱信貸，是指貨幣資金借貸活動的總 稱。商品經(jīng)濟(jì)是信用存在和發(fā)展的客觀經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，商品要出賣，而購買者有時又缺少貨幣， 這就不可避免地發(fā)生賒欠和借貸。在賒欠和借貸的過程中，賒出方、貸出方往往要收取一定 的利息（收益）。這種信用是商業(yè)信用的初級形式，以后才逐步發(fā)展出銀行信用、國家信用、 消費信用等多種信用。 3.銀行等專門金融機(jī)構(gòu)的出現(xiàn)。隨著商品經(jīng)濟(jì)的日益發(fā)展，商品交換越來越頻繁，交換 地域也越來越廣大。于是，貨幣兌換商出現(xiàn)了，解決了不同地區(qū)、不同國家貨幣不一的難題。 此后，兌換商的經(jīng)營范圍不斷擴(kuò)大，從最初辦理兌換業(yè)務(wù)，到貨幣保管業(yè)務(wù)、代為異地支付， 到發(fā)放貸款等。這樣，一種專門從事貨幣經(jīng)營、授受信用的機(jī)構(gòu)———銀行（或稱銀樓、錢莊） 就出現(xiàn)了。它大大地改變了商業(yè)信用的局限性，使貨幣資金融通得以迅速進(jìn)行，并反過來又大 大地促進(jìn)了商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。 ［延展闡述］ 需要特別強(qiáng)調(diào)指出的是，金融本身在本質(zhì)上是經(jīng)濟(jì)活動，但它和各國的政治、歷史、 文化是高度相關(guān)的。各國的金融史表明，決定金融發(fā)展的因素并不只是經(jīng)濟(jì)活動及其發(fā)達(dá) 程度，各種政治事件、內(nèi)外戰(zhàn)爭、經(jīng)濟(jì)金融危機(jī)及其處置乃至金融個案的裁決等都對各國 的金融走向發(fā)生著極大的作用，進(jìn)而催生出不同的金融體系和金融制度，推動著經(jīng)濟(jì)金融 中心在世界各國間發(fā)生位移。金融，從某種意義而言，更是政治、法律和危機(jī)的塑造物， 是在諸多不確定因素中曲折前行。近現(xiàn)代金融始終是在一定程度上受管制和調(diào)控的經(jīng)濟(jì)。 因此，在有關(guān)金融和金融法制的變革時，除應(yīng)遵守經(jīng)濟(jì)、金融運(yùn)行規(guī)律外，還必須充分考 慮其他多方面的因素。 （二）金融關(guān)系的概念及含義 金融關(guān)系是在金融活動中發(fā)生的社會關(guān)系，是指金融監(jiān)管調(diào)控機(jī)構(gòu)、銀行和其他非銀行金 融機(jī)構(gòu)在從事金融監(jiān)管、調(diào)控活動和金融業(yè)務(wù)活動過程中，同其他金融主體之間發(fā)生的、與信 用活動和貨幣流通相關(guān)聯(lián)的各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系。金融關(guān)系的概念具有三層含義: 1.金融關(guān)系是一種經(jīng)濟(jì)關(guān)系，而不是其他關(guān)系（如純粹的行政管理關(guān)系、一般民事關(guān) 系等），是有貨幣經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的金融監(jiān)管、調(diào)控關(guān)系和金融業(yè)務(wù)關(guān)系。 2.金融關(guān)系是以銀行等金融機(jī)構(gòu)為中心的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。這種經(jīng)濟(jì)關(guān)系發(fā)生在金融監(jiān)管、調(diào) 控活動和金融業(yè)務(wù)活動過程中，是與銀行等金融機(jī)構(gòu)的活動分不開的（即使在直接金融中，也 離不開金融機(jī)構(gòu)的參與和協(xié)助），是一種與銀行信用和貨幣流通密切相關(guān)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。準(zhǔn)此， 財政收支關(guān)系、民間借貸關(guān)系，雖然也在融通資金，但不屬于此處所稱金融關(guān)系。 3.金融關(guān)系的參與者，除了銀行、非銀行金融機(jī)構(gòu)外，還有其他金融主體，包括國家、 一般工商企業(yè)、中國公民、外國公民、無國籍人等。但金融機(jī)構(gòu)是金融關(guān)系的當(dāng)然主體，而工 商企業(yè)、自然人個人等則是非必然主體，只有當(dāng)他們參與到了金融活動中去，與金融機(jī)構(gòu)之間 發(fā)生資金融通關(guān)系時，才能成為金融關(guān)系的主體。 
二、金融法的概念及調(diào)整對象 
金融法，顧名思義是調(diào)整金融關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。詳言之，金融法是由國家制定或認(rèn) 可的，用以確定金融機(jī)構(gòu)的性質(zhì)、地位和職責(zé)權(quán)限并調(diào)整在金融活動中形成的金融監(jiān)管、調(diào)控 關(guān)系和金融業(yè)務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 金融法的調(diào)整對象是在金融活動中產(chǎn)生的金融關(guān)系，包括金融監(jiān)管、調(diào)控關(guān)系和金融業(yè)務(wù)關(guān)系兩大類: 1.金融監(jiān)管、調(diào)控關(guān)系。是指國家金融監(jiān)管部門（包括中國人民銀行、國家外匯管理局、 中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會、中國保險監(jiān)督管理委員會等）在組織 和管理全國的金融事業(yè)和對金融市場的監(jiān)管、調(diào)控過程中形成的經(jīng)濟(jì)監(jiān)督管理關(guān)系。具體 包括: （1）中央銀行因貨幣發(fā)行、回籠和貨幣流通而同各類金融機(jī)構(gòu)和非金融機(jī)構(gòu)之間所形成的 貨幣發(fā)行關(guān)系、現(xiàn)金與轉(zhuǎn)賬結(jié)算等貨幣流通管理和調(diào)控關(guān)系。 （2）金融監(jiān)管部門因各類銀行、非銀行金融機(jī)構(gòu)的設(shè)立、變更、接管和終止而產(chǎn)生的主體 資格監(jiān)管關(guān)系。 （3）金融監(jiān)管部門對各類金融機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)活動進(jìn)行的監(jiān)管關(guān)系，包括因存貸款管理、支付 結(jié)算管理、信托管理、保險管理、融資租賃管理、證券發(fā)行、交易和服務(wù)管理、期貨期權(quán)交易 管理等而發(fā)生的監(jiān)管關(guān)系。 （4）金融監(jiān)管部門對金融機(jī)構(gòu)、非金融機(jī)構(gòu)和個人非法從事金融活動進(jìn)行查處而產(chǎn)生的金 融處罰關(guān)系。 2.金融業(yè)務(wù)關(guān)系�；蚍Q“金融交易關(guān)系”，是指銀行和其他非銀行金融機(jī)構(gòu)在法律、法規(guī) 允許的范圍內(nèi)從事相應(yīng)業(yè)務(wù)活動而與其他金融主體之間發(fā)生的平等主體間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。具體 包括: （1）因間接融資業(yè)務(wù)的開展而發(fā)生在銀行等金融機(jī)構(gòu)與存貸款主體之間的資金融通關(guān)系， 如存款關(guān)系、貸款關(guān)系、拆借關(guān)系等。 （2）因直接融資業(yè)務(wù)的開展而發(fā)生在證券、信托等非銀行金融機(jī)構(gòu)和投資、融資主體之間 的發(fā)行、交易、服務(wù)關(guān)系，如證券發(fā)行買賣關(guān)系、承銷關(guān)系，證券交易買賣關(guān)系、行紀(jì)關(guān)系， 證券發(fā)行服務(wù)與交易服務(wù)關(guān)系等。 （3）因金融中介服務(wù)業(yè)務(wù)的開展而發(fā)生在銀行等金融機(jī)構(gòu)和非金融機(jī)構(gòu)的法人、非法人組 織和自然人之間的金融中介服務(wù)關(guān)系，如結(jié)算、匯兌、咨詢、信托、租賃、代理、金融理財?shù)?關(guān)系。 （4）因開展特殊融資業(yè)務(wù)而產(chǎn)生的特殊融資關(guān)系，如外匯買賣、期貨期權(quán)交易等而產(chǎn)生的 關(guān)系。 
三、金融法的本質(zhì)、特點及功能 
（一）金融法的本質(zhì)與特點 
任何法律的本質(zhì)都取決于制定這些法律的統(tǒng)治階級所賴以生存的物質(zhì)生活條件，是表明和 記載一定的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的。金融法也不例外。雖然從形式上看，金融立法屬于技術(shù)性立法，許多 國家的金融立法也有共同的規(guī)則，有一些無可爭議的金融習(xí)慣，并且有越來越趨向同一的傾 向。但是，從金融法調(diào)整金融關(guān)系的最終目的來看，是為一定階級利益（統(tǒng)治階級）服務(wù)的， 是一國社會各階層利益再分配、再調(diào)節(jié)的一種方式，是統(tǒng)治階級實行經(jīng)濟(jì)政策、管理和調(diào)控經(jīng) 濟(jì)的一種工具。 在自由資本主義時期，金融機(jī)構(gòu)是經(jīng)營貨幣資本的資本主義企業(yè)，為資本家經(jīng)辦貨幣收付、兌換、結(jié)算、保管等業(yè)務(wù)，通過存放款的利息差額，分享剩余價值，是資本積累的有力杠 桿。到了帝國主義階段，銀行從普通的中介人，發(fā)展成為萬能的壟斷者，銀行資本與工業(yè)資本 日益融合，形成金融資本和金融寡頭，銀行成為控制了國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的萬能的統(tǒng)治者。在這種 情況下，資本主義金融法對資本主義金融關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，其結(jié)果是給銀行家、資本家建立了天 堂，給工人、農(nóng)民等普通百姓造成了災(zāi)難。資本壟斷集團(tuán)和金融寡頭通過金融法，調(diào)整資本家 之間的金融關(guān)系，協(xié)調(diào)彼此的利益關(guān)系，操縱國家經(jīng)濟(jì)命脈，支配國家政權(quán)，鎮(zhèn)壓和剝削勞動 人民。 在社會主義制度下，金融法是工人階級和廣大勞動人民意志的體現(xiàn)，是社會主義國家領(lǐng) 導(dǎo)、組織和管理金融活動的一個重要的工具，是進(jìn)行宏觀調(diào)控和監(jiān)管、促進(jìn)社會主義金融活動 順利進(jìn)行、維護(hù)廣大人民群眾利益的重要的法律武器。 金融法是調(diào)整金融關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。金融關(guān)系廣泛而復(fù)雜，既有橫向的平等主體間 的金融業(yè)務(wù)關(guān)系，又有縱向的帶有行政隸屬性的金融監(jiān)管、調(diào)控關(guān)系;既涉及微觀的經(jīng)濟(jì)個 體，又涉及整個國家的經(jīng)濟(jì)全局和人民大眾的基本生活，具有廣泛的公共性、全局性、社會 性。因而，這種關(guān)系為傳統(tǒng)民法、行政法，乃至傳統(tǒng)商法所無法調(diào)整，而必須采行新的法律部 門———經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整方法，即運(yùn)用綜合的、多樣的調(diào)整方法和調(diào)整手段進(jìn)行規(guī)范。所以，在我 國，一般認(rèn)為金融法應(yīng)屬于經(jīng)濟(jì)法的范疇，是經(jīng)濟(jì)法的子法律部門。 ① 
金融法作為經(jīng)濟(jì)法的一個子部門，具有以下特點: 
1.金融法具有實體法和程序法相統(tǒng)一的特點。一方面，它既規(guī)定了作為實體法調(diào)整對象 的金融主體的職責(zé)、權(quán)利和義務(wù);另一方面，又規(guī)定了實現(xiàn)這些權(quán)利、義務(wù)的程序、步驟、方 法等，因而是實體法和程序法的統(tǒng)一。 
2.金融法具有融合公法和私法、以社會為本位的社會法的特點。金融法調(diào)整的對象，既 有事關(guān)“金融個體”利益的金融業(yè)務(wù)關(guān)系，又有事關(guān)金融全局的金融監(jiān)管、調(diào)控關(guān)系。而這兩 類關(guān)系在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下是相互影響、相互滲透、相互交織，難以決然分開的。橫向的金 融業(yè)務(wù)要在適度的金融監(jiān)管、調(diào)控下才能有序進(jìn)行，縱向的金融監(jiān)管、調(diào)控要在尊重“金融個 體”權(quán)益、尊重金融市場運(yùn)行規(guī)律的前提下才能有效實現(xiàn)。這就決定了金融法既不能如公法， 一切以國家意志為本位，也不能如私法，完全以個人意思自治為中心，而必須以社會為本位， 以社會整體金融利益的提高為目標(biāo)，融合公法、私法的調(diào)整方法，而成為社會法。 ② 
3.金融法具有強(qiáng)行性、準(zhǔn)則性特點，其法律規(guī)范多為義務(wù)性、禁止性規(guī)范。由于金融業(yè) 的社會公共性與高風(fēng)險性，決定了金融機(jī)構(gòu)的組織及活動的開展對整個社會的一般商業(yè)活動和 人民大眾的生活具有重大影響，需要由國家法律強(qiáng)行規(guī)定并予以強(qiáng)制實施。因此，金融法主體 的組成、職責(zé)、權(quán)利、義務(wù)往往由國家法律直接作出強(qiáng)行規(guī)定，不允許當(dāng)事人隨意改變;金融 活動的開展也極為規(guī)范，有非常嚴(yán)格的程序性、準(zhǔn)則性要求。 4.金融法具有調(diào)整范圍越來越廣、法律內(nèi)容日益增多的特點。金融是商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物， 8 / 金融法（第三版） 并隨商品經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)展而不斷創(chuàng)新，新的金融機(jī)構(gòu)、新的融資手段、新的金融工具、新的金 融品種不斷涌現(xiàn)，金融已經(jīng)滲透到了現(xiàn)代社會生產(chǎn)、生活的各個層面，成為現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的核心。 由此也就決定了金融法具有調(diào)整范圍越來越廣、法律內(nèi)容日益增多的特點。 
（二）金融法的功能 
金融法的功能，是指金融法通過確認(rèn)金融機(jī)構(gòu)的法律地位、規(guī)范金融主體的行為，從而對 整個社會金融生活產(chǎn)生的調(diào)節(jié)機(jī)制作用。具體而言，主要包括以下三大功能: 1.確認(rèn)金融機(jī)構(gòu)的法律地位，建立、健全金融機(jī)構(gòu)組織體系。金融是以銀行等金融機(jī)構(gòu) 為中心，在信用基礎(chǔ)上組織起來的貨幣流通，金融活動能否正常、有序、高效進(jìn)行，關(guān)鍵要看 金融機(jī)構(gòu)本身是否健全。而金融法的首要功能正是通過立法對各類金融機(jī)構(gòu)的性質(zhì)、職責(zé)權(quán) 限、業(yè)務(wù)范圍等加以界定，對各類金融機(jī)構(gòu)的（法人）治理結(jié)構(gòu)、運(yùn)行機(jī)制、設(shè)立、變更及終 止等加以明確規(guī)定，進(jìn)而為金融活動的健康開展創(chuàng)造前提條件。 2.培育和完善金融市場體系，規(guī)范和調(diào)控金融市場行為，協(xié)調(diào)、確保金融市場各參與者 的合法權(quán)益，提高資金運(yùn)營效益，實現(xiàn)資金融通的個體效益目標(biāo)和社會整體效益目標(biāo)的有機(jī)統(tǒng) 一。金融市場是融通資金、買賣有價證券的場所。金融市場種類繁多（一般分為貨幣市場、資 本市場、外匯市場、金銀市場、期貨期權(quán)市場等），且每一完善的金融市場必須具備交易主體、 交易對象、交易工具、交易價格四大要素，只有通過立法對各類要素加以規(guī)范，克服市場規(guī)模 狹小、不對稱信息、道德風(fēng)險等方面的難題，建立、健全各類、各層次的金融市場，并依法嚴(yán) 格監(jiān)管和適度調(diào)控，才能形成統(tǒng)一開放、有序競爭、充滿生機(jī)的市場局面，才能加速資金的流 動和有效配置，提高融資的可選擇性和及時性，最終提高資金的運(yùn)營效益，維護(hù)市場交易各主 體的合法權(quán)益。 3.確定金融宏觀調(diào)控、監(jiān)管目標(biāo)，規(guī)范金融調(diào)控、管理、監(jiān)督行為，完善金融宏觀調(diào)控、 監(jiān)管體系。在現(xiàn)代社會里，金融是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的核心，金融業(yè)是事關(guān)經(jīng)濟(jì)全局、事關(guān)千家萬戶的 公共性行業(yè)，金融市場是瞬息萬變、充滿了不確定性（風(fēng)險）的市場，任何一個金融機(jī)構(gòu)的金 融活動的開展，其影響已超過了交易個體自身的范圍（外溢性），都在現(xiàn)實地或潛在地對其他 市場主體產(chǎn)生影響，亦即對全社會發(fā)生作用。如何在尊重市場機(jī)能的前提下，趨利避害，就 要求從社會整體利益需要出發(fā)，對金融業(yè)實行宏觀調(diào)控和有效監(jiān)管，而這正是金融法的另一 重要功能。金融法通過其確認(rèn)、引導(dǎo)、規(guī)范、調(diào)節(jié)、保障機(jī)能，可以明確一國的貨幣政策和 金融監(jiān)管的總體目標(biāo)，確定金融監(jiān)管、調(diào)控機(jī)構(gòu)的地位及職權(quán)，規(guī)范金融監(jiān)管和調(diào)控的方 式、方法，規(guī)定金融違法行為的懲處、制裁措施等。