本書(shū)所關(guān)注的是刑法和憲法、民法、行政法等其他部門(mén)法相交叉的問(wèn)題,屬學(xué)科交叉性質(zhì)的著作。本書(shū)既探討了刑法教義學(xué)和刑法哲學(xué)的關(guān)系、風(fēng)險(xiǎn)刑法理論和風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)理論的區(qū)隔等較為宏觀和抽象的問(wèn)題,也研究了刑民正當(dāng)防衛(wèi)的關(guān)系、緊急避險(xiǎn)中團(tuán)結(jié)原則的正當(dāng)性、不作為犯中支配理論和先行行為理論的反思、行政許可作為出罪事由的建構(gòu)、追訴時(shí)效的本質(zhì)等較為微觀和具體的問(wèn)題。這些問(wèn)題的妥當(dāng)處理需要刑法和憲法、民法、行政法、刑事訴訟法等其他部門(mén)法的有效溝通與通力合作。全書(shū)內(nèi)容豐滿,視野開(kāi)闊,論證深入,兼具理論價(jià)值和實(shí)踐價(jià)值,是一部具有一定學(xué)術(shù)分量的刑法教義學(xué)佳作。
導(dǎo)言
第一章刑法教義學(xué)和刑法哲學(xué)的分野
一、刑法教義學(xué)的哲學(xué)化傾向
二、法教義學(xué)的本質(zhì)特征:實(shí)踐導(dǎo)向
(一)關(guān)注對(duì)象的實(shí)踐性
(二)服務(wù)對(duì)象的實(shí)踐性
三、實(shí)然和應(yīng)然的混淆
四、民主原則對(duì)法哲學(xué)的封鎖
五、刑法教義學(xué)歷史的終結(jié)
六、本章小結(jié)
第二章風(fēng)險(xiǎn)刑法理論和風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)理論的區(qū)隔
一、風(fēng)險(xiǎn)刑法理論的邏輯主線歷史描述與歷史解釋
二、現(xiàn)代性視域下的風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)理論
(一)現(xiàn)代性的困境
(二)現(xiàn)代性的自反與風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)的生成機(jī)理
(三)風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)理論的刑法誤讀
三、現(xiàn)代性困境對(duì)風(fēng)險(xiǎn)概念的錨定
(一)風(fēng)險(xiǎn)概念的核心維度技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)
(二)風(fēng)險(xiǎn)的本質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)的實(shí)在性與建構(gòu)性
(三)風(fēng)險(xiǎn)的根本特征人為的不確定性
(四)總結(jié)
四、風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制的刑法困境
(一)規(guī)制基礎(chǔ)的缺失:刑法歸責(zé)的個(gè)體化與風(fēng)險(xiǎn)歸責(zé)的自然化與社會(huì)化
(二)規(guī)制可能性的缺乏:風(fēng)險(xiǎn)的不確定性造成的規(guī)制難題
(三)癥結(jié)之所在:傳統(tǒng)式預(yù)防與現(xiàn)代式預(yù)防的混淆
五、本章小結(jié)
第三章刑事正當(dāng)防衛(wèi)與民事正當(dāng)防衛(wèi)的關(guān)系
一、刑民正當(dāng)防衛(wèi)區(qū)分論的否定
(一)立法修訂情況不同
(二)刑法和民法的屬性差異
(三)刑民正當(dāng)防衛(wèi)的任務(wù)有別
二、刑民正當(dāng)防衛(wèi)同一論的證立
(一)符合法秩序統(tǒng)一原則
(二)刑民正當(dāng)防衛(wèi)的法理基礎(chǔ)相一致
(三)刑事政策的益處
三、實(shí)定法障礙的消除:刑民防衛(wèi)限度的趨同化解釋
(一)明顯超過(guò)必要限度和超過(guò)必要的限度
(二)造成重大損害和造成不應(yīng)有的損害
四、本章小結(jié)
第四章正當(dāng)防衛(wèi)的憲法之維
一、制度理念:國(guó)家尊重和保障人權(quán)精神在正當(dāng)防衛(wèi)中的貫徹
二、法理基礎(chǔ):基本權(quán)利教義學(xué)在正當(dāng)防衛(wèi)中的展開(kāi)
(一)一般行為自由說(shuō)
(二)自我決定權(quán)說(shuō)
(三)人的尊嚴(yán)說(shuō)
(四)本書(shū)觀點(diǎn)
三、防衛(wèi)限度:比例原則在正當(dāng)防衛(wèi)中的適用
(一)比例原則是正當(dāng)防衛(wèi)法理基礎(chǔ)的當(dāng)然結(jié)論
(二)比例原則尊重侵害人的基本權(quán)法益
(三)比例原則和我國(guó)實(shí)定法規(guī)定相適契
四、本章小節(jié)
第五章團(tuán)結(jié)原則的法哲學(xué)證立
一、南轅北轍:以康德哲學(xué)為基礎(chǔ)的主張
二、水土不服:以黑格爾哲學(xué)為基礎(chǔ)的觀點(diǎn)
(一)黑格爾:抽象法權(quán)和福祉權(quán)的兩相沖突及其化解
(二)理論繼造:團(tuán)結(jié)義務(wù)作為類(lèi)體制性的公民義務(wù)
(三)批判
三、虛實(shí)相混:以羅爾斯正義理論為基礎(chǔ)的見(jiàn)解
四、團(tuán)結(jié)原則的憲法證立
(一)團(tuán)結(jié)原則證立的道路轉(zhuǎn)換:從法哲學(xué)到憲法
(二)團(tuán)結(jié)原則的憲法根基:社會(huì)國(guó)原則
五、本章小節(jié)
第六章行政許可出罪的理論建構(gòu)
一、行政許可的本質(zhì)、類(lèi)型及定位
(一)行政許可的本質(zhì):解禁 賦權(quán)
(二)行政許可的類(lèi)型:控制性許可與例外性許可
(三)行政許可的定位:構(gòu)成要件階層與違法性階層
二、行政許可出罪的法理基礎(chǔ)
(一)法秩序統(tǒng)一原理
(二)刑法和行政法相統(tǒng)一的兩種選項(xiàng):違法性與有效性
(三)本書(shū)見(jiàn)解:有效性而非違法性
三、行政許可出罪的具體適用
(一)合法的行政許可
(二)無(wú)效的行政許可
(三)瑕疵行政許可
四、本章小結(jié)
第七章先行行為的法理檢視
一、先行行為理論譜系的勾勒
(一)因果的先行行為理論
(二)違反義務(wù)的先行行為理論
(三)因果和規(guī)范的折中理論
(四)中國(guó)司法實(shí)踐的立場(chǎng)與典型案例
二、先行行為理論的法理基礎(chǔ)
(一)實(shí)用主義考量
(二)行為規(guī)范效力的堅(jiān)持
(三)行為自由的成本
三、對(duì)上述法理基礎(chǔ)的批判
(一)實(shí)用主義的考量實(shí)無(wú)必要
(二)刑罰是堅(jiān)持行為規(guī)范效力的唯一方式
(三)歸責(zé)是自由成本的完全負(fù)擔(dān)
四、本章小結(jié)
第八章支配理論的教義批判
一、實(shí)際支配、排他性支配和領(lǐng)域支配
(一)實(shí)際支配理論
(二)排他性支配理論
(三)領(lǐng)域支配
二、概念層面的質(zhì)疑:支配概念的恣意性
(一)支配程度的不同
(二)支配性質(zhì)的不同
三、邏輯層面的批判:支配與義務(wù)關(guān)系的錯(cuò)置
(一)邏輯跳躍從義務(wù)違反到義務(wù)證立
(二)邏輯矛盾從權(quán)力中推導(dǎo)義務(wù)
(三)邏輯糾偏支配與義務(wù)關(guān)系的厘清
四、保護(hù)義務(wù)的主動(dòng)承擔(dān)和領(lǐng)域支配的重新解釋
(一)保護(hù)義務(wù)的主動(dòng)承擔(dān)的重新解釋?zhuān)阂酝鉃榛A(chǔ)的契約型角色義務(wù)
(二)領(lǐng)域支配的重新解釋領(lǐng)域支配產(chǎn)生的是交往安全義務(wù)
五、本章小結(jié)
第九章刑事追訴時(shí)效的本質(zhì)厘清
一、實(shí)體法的進(jìn)路:國(guó)家刑罰權(quán)的消滅
(一)刑事不法的喪失
(二)刑罰目的的落空
二、程序法的進(jìn)路:國(guó)家追訴權(quán)的喪失
(一)誤判風(fēng)險(xiǎn)的避免
(二)司法經(jīng)濟(jì)的考量
(三)迅速原則的貫徹
三、兩個(gè)爭(zhēng)議問(wèn)題的處理
(一)追訴時(shí)效制度的溯及力問(wèn)題
(二)追訴時(shí)效制度的延長(zhǎng)的理解
四、本章小結(jié)
第十章債務(wù)人保護(hù)案件的規(guī)范定性
一、民法中債務(wù)人保護(hù)規(guī)定引起的定性難題
二、致使債權(quán)消滅的錯(cuò)誤給付的行為定性
(一)新型三角詐騙說(shuō)之否定
(二)授權(quán)理論
(三)接近理論
(四)陣營(yíng)理論
(五)筆者立場(chǎng)
三、債務(wù)人保護(hù)規(guī)定對(duì)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的影響
四、素材同一性的內(nèi)涵厘清
(一)素材同一性的體系定位和作用
(二)素材同一性要件的傳統(tǒng)解讀
(三)經(jīng)濟(jì)財(cái)產(chǎn)說(shuō)背景下素材同一性
五、本章小結(jié)