公司保衛(wèi)戰(zhàn)：公司控制權(quán)案例點評與戰(zhàn)術(shù)指導【第三版】
定 價：139 元
- 作者：唐青林 張德榮 李斌
- 出版時間：2024/3/14
- ISBN：9787521642261
- 出 版 社：中國法制出版社
- 中圖法分類：D922.291.915
- 頁碼：528
- 紙張：
- 版次：3
- 開本：16開
公司控制權(quán)爭奪戰(zhàn)的核心原因是沒有解決好公司治理問題。解決公司治理的核心問題，在于解決三大難題：（1）解決股東黑股東的問題，實現(xiàn)股東和股東之間利益平衡；（2）解決職業(yè)經(jīng)理人黑公司的問題，實現(xiàn)公司和職業(yè)經(jīng)理人的利益平衡；（3）解決公司和債權(quán)人等利益相關(guān)方的問題，實現(xiàn)公司和債權(quán)人等利益相關(guān)方之間利益平衡。
本書作者為辦理大量公司控制權(quán)爭奪糾紛的專業(yè)律師，通過長期辦理大量案件以及對于公司法司法實踐的長期深入觀察，掌握了大量的素材，并將這些套路、招數(shù)、手段進行總結(jié)，集中體現(xiàn)在本書中。我們希望，本書可以幫助每一位讀完本書的企業(yè)家，熟知公司管理、治理的基本法律規(guī)則，避免出現(xiàn)公司控制權(quán)爭奪戰(zhàn)。如果非常不幸地出現(xiàn)了公司控制權(quán)爭奪戰(zhàn)，我們希望閱讀本書后，能夠靈活掌握公司控制爭奪戰(zhàn)的各種招數(shù)，做到知己知彼百戰(zhàn)百勝，取得公司控制權(quán)爭奪戰(zhàn)的最終勝利。
企業(yè)家和資本家的博弈，決勝在沒有硝煙的戰(zhàn)場
創(chuàng)業(yè)者掌握公司控制權(quán)，融資如何避免“引狼入室”
前言、
2023年12月29日由第十四屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第七次會議第二次修訂并頒布了《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“新公司法”），修訂后的公司法將自2024年7月1日起施行。本次《公司法》對公司治理結(jié)構(gòu)、公司出資制度的規(guī)范、公司債權(quán)人的保護措施均進行了較大幅度的修訂，這些修訂對于公司控制權(quán)的法律措施和手段均將產(chǎn)生重大影響。
一、在公司資本制度上，限制出資認繳期限，強化對瑕疵出資行為的規(guī)制
第一，新公司法要求股東必須自公司成立之日起五年內(nèi)繳足出資，這意味著過去實踐中動輒幾十年，甚至上百年的認繳期限將成為歷史。另外，對于新公司法施行前已經(jīng)約定認繳期限的公司，根據(jù)新公司法也需要逐步調(diào)整至五年以內(nèi)。
第二，新增股東失權(quán)制度。在股東未按期足額繳納出資時，公司可以依法發(fā)出失權(quán)通知，使該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。
第三，為防止大股東通過定向減資排擠小股東，新公司法規(guī)定原則上應(yīng)當同比例減資，即按照股東出資比例相應(yīng)減少出資額，以確保減資后中小股東持股比例不被稀釋。在有限責任公司全體股東一致同意時，公司才能進行定向減資。
二、在公司治理結(jié)構(gòu)上，大力精簡公司機構(gòu)的設(shè)置，擴大了法定代表人選任范圍
第一，引入單層制治理結(jié)構(gòu)，監(jiān)事會不再是必設(shè)機構(gòu)，無論是有限責任公司還是股份有限公司，均可以在董事會中設(shè)置審計委員會代替監(jiān)事會或監(jiān)事；此外，新公司法允許設(shè)立一人股份有限公司，且允許規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的股份有限公司不設(shè)董事會或監(jiān)事會，而是設(shè)置一名董事或一名監(jiān)事。
第二，新公司法擴大了法定代表人選任范圍，規(guī)定法定代表人可以由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔任。
三、新公司法強化了股東權(quán)利保障，尤其關(guān)注對廣大中小股東的權(quán)益保護
第一，在知情權(quán)方面。知情權(quán)可謂小股東行使分紅、股東代表訴訟等權(quán)利的基礎(chǔ)，鑒于此，新公司法大力擴張了股東的知情權(quán)。在知情權(quán)行使主體上，新公司法明確規(guī)定股東不僅可以查閱、復制公司相關(guān)資料，還可以要求查閱、復制公司的全資子公司相關(guān)材料；在知情權(quán)行使范圍上，明確股東有權(quán)查閱公司的會計憑證；在知情權(quán)行使方式上，明確股東有權(quán)委托會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機構(gòu)查閱、復制公司有關(guān)材料。
第二，在股東代表訴訟方面。明確引入雙重股東代表訴訟，將股東提起代表訴訟的權(quán)利范圍擴張至公司全資子公司。實務(wù)中存在大量控股股東通過下設(shè)子公司來轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)侵害小股東合法權(quán)利的現(xiàn)象。新公司法通過雙重股東代表訴訟和上述知情權(quán)擴張，使小股東亦可以“插手”公司全資子公司，在一定程度上加強了對小股東權(quán)益的保障。
第三，在異議股東回購請求權(quán)方面。新公司法增加了一項適用情形，即在控股股東濫用股東權(quán)利，壓制中小股東時，中小股東可以要求公司回購其股權(quán)，為中小股東提供了一條更具有可操作性的退出途徑。
四、新公司法通過新增法人人格否認情形和完善公司資本制度，加強了對債權(quán)人利益的保護
第一，在原有縱向法人人格否認規(guī)則的基礎(chǔ)上，增加了橫向法人人格否認制度，即股東濫用控制的多個公司的法人獨立地位和股東有限責任逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，各公司應(yīng)當對任一公司的債務(wù)承擔連帶責任。
第二，新增出資義務(wù)加速到期制度。在適用條件上不要求公司必須具備破產(chǎn)原因，而是在公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人就有權(quán)要求股東提前繳納出資。新公司法大大降低了出資加速到期制度的適用門檻，體現(xiàn)出對債權(quán)人利益的關(guān)注和保護。
筆者根據(jù)上述重大變化，重新修訂了本書的內(nèi)容。本書修訂期間恰逢元旦假期，筆者團隊將手上的實務(wù)業(yè)務(wù)全部暫停，所有人進入一級作戰(zhàn)狀態(tài)，全力推進修訂稿件、推敲修訂細節(jié)。本書作者都是戰(zhàn)斗在公司法實踐第一線的律師，由于修訂本書第三版的時間倉促，加之水平有限，本書的謬誤之處，敬請各界專家、學者、讀者予以斧正。
唐青林，北京云亭律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人，北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會委員。張德榮，中國人民大學法律碩士，北京云亭律師事務(wù)所合伙人。李斌，中國人民大學法律碩士，北京云亭律師事務(wù)所合伙人。
目錄
第一章 出資
001不出一分錢也能合法成為大股東
002約定100年的認繳期限可以高枕無憂嗎
0031%的小股東是否能將99%的大股東除名
第二章 瑕疵出資
004股東出資不到位，其他股東怎么辦
005虛假出資的司法認定及舉證責任
006大股東“黑”小股東之“抽逃出資”
第三章 隱名股東
007隱名股東有風險：股東資格難認定
008顯名股東不輕松：代持義務(wù)要履行
第四章 股東權(quán)利
009股東的知情權(quán)（查賬權(quán)）——公司控制權(quán)爭奪中的“一把利劍”
010股東的退股權(quán)
011瑕疵出資股東的表決權(quán)限制
012公司虧損就等于股東利益受損嗎
第五章 股東會、董事會
013董事會可以“架空”股東會嗎
014大股東不實際召開會議，股東會決議無效
015大股東身陷囹圄，小股東取而代之
016小股東逆襲奪權(quán)之股東會“政變”
017董事會會議召集通知中的法律陷阱
018公司決議撤銷之訴的要點指南
第六章 人事權(quán)爭奪
019公司控制權(quán)爭奪之“撤換法定代表人”
020公司控制權(quán)爭奪之“撤換董事長”
021公司控制權(quán)爭奪之“撤換總經(jīng)理”
022小股東爭奪控制權(quán)之“占據(jù)監(jiān)事席位”
023大股東濫用公司控制權(quán)之“公司人格否認”
024法定代表人濫用控制權(quán)之“越權(quán)擔�！�
025董、監(jiān)、高濫用控制權(quán)之“侵奪公司商業(yè)機會”
第七章 股權(quán)轉(zhuǎn)讓
026股權(quán)長期不能過戶時的單方解除權(quán)
027以股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)回購的方式進行融資的合法有效
028未經(jīng)批準轉(zhuǎn)讓證券公司5%以上股權(quán)的協(xié)議效力
029公司控制權(quán)爭奪的利器——股東優(yōu)先購買權(quán)
第八章 增資擴股
030優(yōu)先權(quán)行使要及時
031大股東“黑”小股東之虛假增資
032大股東“黑”小股東之全資子公司增資
033黔某公司增資第一案：“胃口超大”的小股東
034黔某公司增資第二案：“欲哭無淚”的外來投資者
035青海堿某增資第一案：投資者的出資義務(wù)不可免除
036青海堿某增資第二案：已繳的資本公積金不可退還
037投資人的“慘勝”還是“大勝”——“對賭協(xié)議”第一案
038融資時應(yīng)謹慎考慮“對賭協(xié)議”
039“對賭協(xié)議”經(jīng)典案例之人某商業(yè)
040“對賭協(xié)議”經(jīng)典案例之永某電器
041“對賭協(xié)議”經(jīng)典案例之中國動某
第九章 公司控制權(quán)實戰(zhàn)
042股東長期不和、互相斗毆致使公司遭法院判決解散
043 50∶50股權(quán)結(jié)構(gòu)下公司僵局的破解
044親兄弟控股型家族企業(yè)控制權(quán)爭奪
045禍起蕭墻——同胞兄妹之間的控制權(quán)爭奪
046受讓國有公司股權(quán)需履行報批手續(xù)
047上海新某控制權(quán)之爭
精彩書摘：
第一章出資
本章導讀
股東出資是指公司股東在公司設(shè)立或者增加資本時，為取得股份或股權(quán)，根據(jù)協(xié)議的約定以及法律和章程的規(guī)定向公司交付財產(chǎn)的法律行為。股東可以以何種財產(chǎn)出資？股東出資有無期限要求？出資程序中應(yīng)注意哪些問題？對于這些問題的回答，既關(guān)系到投資者能否順利取得股東身份，實現(xiàn)對公司的初步控制，也關(guān)系到公司資本是否充實、公司債權(quán)人權(quán)利能否得到保障。
在實踐中，股東與股東間、公司與股東間，甚至是公司債權(quán)人與股東間往往會就股東的出資問題產(chǎn)生爭議，從而引發(fā)大量的訴訟。一旦股東未履行出資義務(wù)，或者履行出資義務(wù)存在瑕疵，輕則承擔補足出資的法律義務(wù)，面臨股東權(quán)利被限制的尷尬境地，重則被公司除名，竹籃打水一場空，直接喪失對公司的控制權(quán)。
在法律層面，第47～50條對股東出資的期限、形式、程序作了規(guī)定，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》（以下簡稱《公司法司法解釋三》）專門對出資問題作出詳盡解釋，這些規(guī)定在實踐中且有很強的指導意義。對于法律沒有規(guī)定或規(guī)定不明確的問題，各地法院也形成了一些主流的裁判觀點。對廣大的投資者而言，有必要了解從這些法律規(guī)定和司法裁判中提煉出的要點，提高出資過程中的風險防控能力。
裁判要旨
1.股東不履行出資義務(wù)會有哪些法律后果
其一，公司可以要求股東承擔補足出資的責任，其他股東可以要求其承擔違約責任。其二，公司可以通過公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)等權(quán)利進行合理的限制，直至違反出資義務(wù)的股東補足出資。其三，公司債權(quán)人可以主張沒有履行出資義務(wù)的股東對于公司不能清償?shù)膫鶆?wù)在未出資本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任。其四，公司應(yīng)當向未按期足額繳納出資的股東發(fā)出書面催繳書，書面催繳書載明的寬限期滿仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會決議可向該股東發(fā)出書面失權(quán)通知書，自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。其五，股東不履行出資義務(wù)給公司造成損失的，應(yīng)負賠償責任。
2.公司是否可將未履行出資義務(wù)的股東除名
股東未履行出資義務(wù)，經(jīng)公司催告在合理期限內(nèi)仍未繳納，公司通過章程規(guī)定，或者通過股東會決議，解除該股東的股東資格將其除名，人民法院應(yīng)予支持，但法院應(yīng)當要求公司在合理期限內(nèi)履行法定的減資程序或者由其他股東或第三人另行認繳股權(quán)。
3.債權(quán)能否出資
《公司法》第48條明確規(guī)定，債權(quán)可以用作出資，但應(yīng)當滿足可用貨幣估價和可以依法轉(zhuǎn)讓兩個條件。并且，應(yīng)當對用作出資的債權(quán)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。
4.股權(quán)出資應(yīng)滿足哪些條件
根據(jù)《公司法司法解釋三》第11條規(guī)定，股權(quán)出資應(yīng)滿足以下四個條件：其一，出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；其二，出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負擔；其三，出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；其四，出資的股權(quán)已依法進行了價值評估。
5.非貨幣財產(chǎn)出資未經(jīng)評估作價的如何處理
根據(jù)《公司法司法解釋三》第9條規(guī)定，出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應(yīng)當認定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。
6.以無權(quán)處分財產(chǎn)出資的效力如何
以無權(quán)處分財產(chǎn)出資，出資行為的效力不應(yīng)一概否認。如符合《民法典》第311條有關(guān)善意取得的構(gòu)成要件（包括：公司對股東用于出資的財產(chǎn)是其無權(quán)處分財產(chǎn)不知情，股東用于出資的財產(chǎn)與取得合理的股權(quán)間價值相當，股東資格已經(jīng)通過工商登記），則出資行為應(yīng)當認定為有效。
7.出資比例和持股比例是否可以不一致
有限責任公司的股東出資比例和持股比例是否一致屬于股東意思自治范疇，但為了防止大股東或多數(shù)股東欺壓小股東或者少數(shù)股東，必須經(jīng)過公司全體股東一致同意，才可以約定出資比例和持股比例不一致。
8.股東出資責任是否適用訴訟時效
《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第1條第3項規(guī)定，基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)不適用訴訟時效�！豆痉ㄋ痉ń忉屓返�19條第1款也規(guī)定，公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資，被告股東以訴訟時效為由進行抗辯的，人民法院不予支持。
9.股東是否履行出資義務(wù)的舉證責任由誰承擔
《公司法司法解釋三》第20條規(guī)定，當事人之間對是否已履行出資義務(wù)發(fā)生爭議，原告提供對股東履行出資義務(wù)產(chǎn)生合理懷疑證據(jù)的，被告股東應(yīng)當就其已履行出資義務(wù)承擔舉證責任。
10.除用貨幣出資外，股東還可以用什么資產(chǎn)出資
根據(jù)《公司法》第48條的規(guī)定，股東不僅可以用貨幣出資，還可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等財產(chǎn)出資。股東用其他財產(chǎn)出資的，應(yīng)同時滿足（1）可以用貨幣估價，以及（2）可以依法轉(zhuǎn)讓兩個要件。
對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當認定出資人未依法全面履行出資義務(wù)，公司、其他股東可以要求該出資人補足出資。
根據(jù)《公司法》第49條規(guī)定，股東以貨幣出資的，應(yīng)當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設(shè)的賬戶。股東以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)及時辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，將財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移至公司名下。
11.股東可否以有抵押的財產(chǎn)出資
根據(jù)《中華人民共和國市場主體登記管理條例》第13條規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資。之所以不允許以設(shè)定抵押的財產(chǎn)出資，是因為以設(shè)有抵押權(quán)的財產(chǎn)作為出資標的，該財產(chǎn)的自由轉(zhuǎn)讓將受到抵押權(quán)的限制，一旦抵押權(quán)人主張優(yōu)先受償，將會危及公司財產(chǎn)的完整性，從而有違公司資本確定原則。因此，用于出資的實物必須未設(shè)定抵押權(quán)。
12.股東可否以劃撥土地使用權(quán)出資
根據(jù)《公司法司法解釋三》第8條的規(guī)定，股東可以劃撥土地使用權(quán)出資，但應(yīng)在指定的期限內(nèi)完成土地變更手續(xù)（劃撥地轉(zhuǎn)為出讓地）。股東未在指定的期限內(nèi)完成土地變更手續(xù)的，視為未履行出資義務(wù)。
13.款項是作為“出資款”還是“借款”投入公司，結(jié)局有什么不同
投資者向公司投入的款項為“出資款”的，投資者取得股東身份，據(jù)此可以享有股東知情權(quán)、表決權(quán)等各項權(quán)利，公司盈利時可以獲取公司分紅。但是，投入的款項已轉(zhuǎn)為公司的資產(chǎn)，股東不能再主張要求公司返還出資。
投資者向公司投入的款項為“借款”的，投資者僅可要求公司在借款期限屆滿后返還其出借資金本息。
實踐中常發(fā)生的情況是，公司大額盈利時投資者主張之前投入的款項為“出資款”，公司虧損時投資者主張之前投入的款項為“借款”。為避免產(chǎn)生爭議，建議投資者在向公司提供款項時一定要對款項性質(zhì)予以明確，并簽署相應(yīng)的法律文件，切勿不區(qū)分款項性質(zhì)，僅含糊不清地表述為“投資款”。
14.抽逃出資要坐牢嗎
《刑法》第159條規(guī)定了虛假出資、抽逃出資罪，犯該罪的處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。但需要說明的是，根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第一百五十八條、第一百五十九條的解釋》規(guī)定：“刑法第一百五十八條、第一百五十九條的規(guī)定，只適用于依法實行注冊資本實繳登記制的公司�！�
2013年12月28日，全國人民代表大會常務(wù)委員會對2005年《公司法》進行了修改，將原規(guī)定的注冊資本實繳登記修改為注冊資本認繳登記。2014年2月7日，國務(wù)院印發(fā)的《注冊資本登記制度改革方案》規(guī)定：“現(xiàn)行法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定明確規(guī)定實行注冊資本實繳登記制的銀行業(yè)金融機構(gòu)、證券公司、期貨公司、基金管理公司、保險公司、保險專業(yè)代理機構(gòu)和保險經(jīng)紀人、直銷企業(yè)、對外勞務(wù)合作企業(yè)、融資性擔保公司、募集設(shè)立的股份有限公司，以及勞務(wù)派遣企業(yè)、典當行、保險資產(chǎn)管理公司、小額貸款公司實行注冊資本認繳登記制問題，另行研究決定。在法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定未修改前，暫按現(xiàn)行規(guī)定執(zhí)行�！�
因此，除上述公司目前仍實行注冊資本實繳制度外，其他公司均實行注冊資本認繳制度。抽逃出資罪只適用于注冊資本實繳登記制的公司，不適用于注冊資本認繳制的公司。
15.為他人公司出資提供過橋資金，有什么法律風險
根據(jù)《民法典》第1168條的規(guī)定，二人以上共同實施侵權(quán)行為，造成他人損害的，應(yīng)當承擔連帶責任。
據(jù)此，不僅公司的股東不得抽逃出資，除股東之外的第三人也不得協(xié)助股東出資后又抽逃，否則就要與股東一起對補足出資承擔連帶責任。盡管目前一般的公司原則上為認繳制，但一些特定經(jīng)營領(lǐng)域的公司還需實繳出資。在這些領(lǐng)域公司的設(shè)立和驗資過程中，存在大量給股東提供過橋資金，方便其驗資后又收回資金的行為，該等情況下要注意有可能承擔連帶責任。
雖然原則上，提供過橋資金方承擔責任的前提是其明知款項用途是辦理出資，否則不宜認定其與抽逃出資的股東構(gòu)成共同侵權(quán)。但是，這種明知是可能被推定的，如兩公司之間存在比較明顯的關(guān)聯(lián)關(guān)系，法院就有可能推定其應(yīng)知是代墊出資又協(xié)助出資，進而判決其承擔連帶責任。
16.股東在什么情形下要對公司債務(wù)承擔連帶責任
公司原則上應(yīng)以其財產(chǎn)為限對外承擔責任，即使公司對外負債，原則上也不應(yīng)由其股東承擔責任。
結(jié)合有關(guān)法律規(guī)定，股東對公司債務(wù)承擔責任主要存在以下三種例外情形。
第一，股東與公司構(gòu)成混同，股東對公司債務(wù)承擔連帶責任。法律依據(jù)是《公司法》第23條第1款關(guān)于“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任”和第3款關(guān)于“只有一個股東的公司，股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任”的規(guī)定。
第二，股東出資未到位，需在未出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔責任。法律依據(jù)是《公司法》第4條第1款關(guān)于“有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任”的規(guī)定。
第三，股東與公司惡意串通、轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)，需就轉(zhuǎn)移的公司財產(chǎn)對公司債權(quán)人承擔侵權(quán)責任。法律依據(jù)是《民法典》第1165條，“行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益造成損害的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任”。
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