《中國法制史概要》是公認(rèn)的法制史名著,堪稱以近代部門法理論研究中國法制史的經(jīng)典性著作。本書與傳統(tǒng)法制史研究重考據(jù)的方法不同,著重按照近代法律文明六法之別研究中國法制史料,其關(guān)于中華法系演進(jìn)的理論獨(dú)成一家,是以部門法方法研究法制史的開山著作。《中國法制史概要》為作者數(shù)部著作中影響*大的一部,被法學(xué)界譽(yù)為開專題史研究之先的著作。幾十年來,這部著作一直影響著法制史教學(xué)與研究,滋養(yǎng)著海峽兩岸的幾代法律學(xué)人,F(xiàn)代中國法律專史研究就是追隨陳顧遠(yuǎn)開辟的學(xué)術(shù)路徑經(jīng)久不衰,陳顧遠(yuǎn)文集出版價值很大。
幾十年來,這部著作一直影響著法制史教學(xué)與研究,滋養(yǎng)著海峽兩岸的幾代法律學(xué)人。現(xiàn)代中國法律專史研究就是追隨陳顧遠(yuǎn)開辟的學(xué)術(shù)路徑經(jīng)久不衰,陳顧遠(yuǎn)文集出版價值很大。本書為陳顧遠(yuǎn)文集的卷。
曩為商務(wù)印書館寫中國法制史一書,迄今三十余年矣。雖在海外已有譯本,但資料仍嫌不足,有待補(bǔ)充。且此書為余三十余歲之作,尚在文章寫我而非我寫文章時代,人每感其難讀,其或然歟!經(jīng)三十年來教學(xué)之結(jié)果,如關(guān)于中國固有法系之整體認(rèn)識,儒家法學(xué)之影響中國法制,禮刑合一之時代進(jìn)展次序,以及現(xiàn)行法制之探本溯源于古,皆后起之義而非此書所備者。若因臨時觸發(fā)靈機(jī),致有啟悟之處亦恒見之,如中國往昔何以不容有民法觀念之存在,禮中之道德性與法律性究以何種標(biāo)準(zhǔn)為其分野,以及中國文化與中國法制之連鎖性,往昔刑訊在當(dāng)日法制上之必然性,或亦可成一家之言,仍非此書所及者。他如徒刑得名之源委,條例為稱之沿革,漢之科比問題,晉之故事問題,類此專題嘗有專文發(fā)表,更非此書之體例及篇幅所能容納者。因此,遂有志于重編此書,預(yù)定以五卷陸續(xù)問世:總論,一也;政事法,二也;民事法,三也;刑事法,四也;民國法制,五也。終因公務(wù)繁伙,課務(wù)忙碌,律務(wù)紛擾,編務(wù)瑣碎,家務(wù)俗務(wù)莫能排除;雖馬齒日漸加長,仍未著手編寫。茍?zhí)旒僖阅,?dāng)必有成也。
今夏,三民書局劉振強(qiáng)先生約為寫中國法制史概要一書,并預(yù)送部分稿費(fèi)。適值翌日為余六十八歲生辰,親朋祝賀,例求吉祥,遂忘老而戒得之訓(xùn),存善財難舍之心,遂即允之。初約定九月底交稿,因氣候特別燠熱,思慮不能集中,而半數(shù)以上之新增資料,亦不能以概要之故,卒然舍去,遂一再展期始告完成。然仍因非素志之是在,并受概要為名之限制,在民事方面之宗法制度,喪服制度,繼承制度,錢債制度,依然未及詳論,姑則為后備之兵,有待異日補(bǔ)充焉。本書列編三,列章十二,分別敘其要義如下:
任何事物之匯而成類,必有其總體相之可言,否則百戲雜陳,無體相矣。蓋不求其總,難得其全;不窺其全,難明其統(tǒng),事理然也。況法制之為類浩繁,更不能不提綱挈領(lǐng)以論之,作總論編。匯而成類之事物既非一種,當(dāng)必有其各別相之觀察,否則徒有其表,不知其實(shí)矣。蓋各者總之反,專者全之分,識其大體有尚于總于全,深其內(nèi)容有尚于各于專,法則然也。惟為篇幅所限,雖以各論為稱,實(shí)為選論性質(zhì),作各論編第二。關(guān)于事物之?dāng)⑹鰺o論求全求專,必應(yīng)有其重點(diǎn)所在,有其價值所屬,更為治法律史學(xué)者所應(yīng)具之態(tài)度;否則惟夸祖宗之富貴,莫解自己之貧寒,有何益哉?惟本書結(jié)論非限一端,遂以后論為稱,作后論編第三。
總論編為章有四:研究中國法制史首須對法制之命名有其認(rèn)識,次須對史績之溫習(xí)有其目的,并須對治史之學(xué)問有其方法。三者闕一,皆失其道,循路而進(jìn),此為其始,作開宗明義章。時代演變,事之常也,歷史敘述,莫非變也。中國法制之史的變動,重要者為變法之變,律統(tǒng)之變,法學(xué)之變。就此三變,以概其余,作探源索流章第二。中國法系為世界各大法系之一,其存在、其形成、其特征、皆與中國文化有關(guān)。外人或有誤解,國人應(yīng)知底蘊(yùn),作固有法系章第三。政事民事或歸于禮,刑典刑書代有其文,律令典具有成文性也,敕格式具有命令性也,科比例具有伸縮性也。雖歷代典籍,不盡于此,大體則已備之,作重要典籍章第四。
各論編為章有六:政事之要,首為組織,除皇權(quán)外,安內(nèi)以行政為主,駁外以兵事居先,司法組織所以處理訟獄也,監(jiān)察組織所以糾彈官吏也。舉此四事,以例其余,作組織法規(guī)章。組織之運(yùn)用,端賴人事之健全。人非生而即能,須教而育之有道,士非居而即達(dá),須選而舉之有方,然無論選士與選官,皆以考試方法為公平。過去立政素習(xí)于此,雖在今日仍為重要,作人事法規(guī)章第二。中國法制向以刑事占主要部分,訴審有其體系,刑名有其章則,論罪科刑有其所見,肆囚赦罪有其所本。雖不必盡合于今,要為舊日之急,作刑事法規(guī)章第三。民事系以家族制度為核心,親屬繼承等事亦附見之。且家族制度對于政事法之影響既甚廣泛,對于刑事法之支配更為深刻,國家聯(lián)而為稱,即知其然。如舍家族制度不論,自無由洞悉往昔法制之背景何在,作家族制度章第四。家族組織配偶為本,而亦男女之情合于禮義者也。由原始之婚源,進(jìn)入自然之婚俗,繼以婚禮而確定之,復(fù)以婚律而保障之,君子之道遂造端乎!夫婦矣。配偶為人倫之始,為家族之原,為國家社會之基石,作婚姻制度章第五,國以財政為其命脈,民以經(jīng)濟(jì)為其血液,舉凡田土問題,賦稅問題,財貨問題,錢幣問題,皆與國計民生極有關(guān)系。往昔之食貨制度,亦即今日之財經(jīng)立法,古之所重今之所貴,作食貨制度章第六。
后論編為章有二:中國法系之體軀,法家所創(chuàng)造也;中國法系之生命,儒家所賦與也。法家尚霸道,重刑治;刑之始也為兵,刑之變也為律,有其因焉,有其果焉。儒家尚王道,崇禮治;禮之始也為儀,禮之變也為法,有其源焉,有其流焉。儒法之爭,王霸之爭,實(shí)即禮刑之爭;終因儒家法學(xué)獲勝,奠定禮刑合一之局。從其演變經(jīng)過而觀,不啻中國法制之史的縮影,作禮刑合一章。鑒往而知來,溫故以求新,法律史學(xué)之研究,非為過去標(biāo)榜,實(shí)為現(xiàn)在借鑒,并為將來取法。今之所行者憲法之治,五權(quán)之用,雖為新制,究有所承,立國精神及立政綱領(lǐng)始終不變者此耳。今之所為者,民刑之法,財經(jīng)之道,雖系新獻(xiàn),仍有其本,過去成效之保留于今后者采之,過去弊害之警惕于現(xiàn)代者去之,研究法律史學(xué)之有價值者是耳。以古觀今而知其變,以今觀古而守其成,作今古相通章第二。
本書寫作緣起,及三編十二章大旨,粗如前述之后,尚有不能已于言者:無三民書局之約稿,新作不知何日問世,而劉振強(qiáng)先生精心校勘,力避魚魯之誤,并為讀者代謝之。余妻梅晴嵐女士及余兒大為為余抄寫,每至深夜,勞碌亦甚。雖有夫妻父子之親,相助皆屬分內(nèi)之事。但夫妻相敬如賓,仍應(yīng)以禮相遇,不能不致謝意。謝其母而不提其子,當(dāng)非其母之所愿,故附筆及之,此在中國史上或有其例,而在中國法制史上則未之聞也。
陳顧遠(yuǎn)(1895-1981),民國時期著名法學(xué)家,出版圖書多部。1949年去臺灣,出任臺灣地區(qū)立法委員民法委員會委員長,曾任臺灣大學(xué)、政治大學(xué)、中國文化學(xué)院教授。其代表作《中國法制史概要》《中國婚姻史》已被收入中華現(xiàn)代學(xué)術(shù)名著叢書。
序
《中國法制史》1934年版序
編 總論
章 開宗明義
第二章 探源索流
第三章 固有法系
第四章 重要典籍
第二編 各論
章 組織法規(guī)
第二章 人事法規(guī)
第三章 刑事法規(guī)
第四章 家族制度
第五章 婚姻制度
第六章 食貨制度
第三編 后論
章 禮刑合一
第二章 今古相通
陳顧遠(yuǎn)先生學(xué)術(shù)年表
不可不讀的《中國法制史概要》