本書是無訟學(xué)院“戰(zhàn)疫直播課”系列之“刑辯律師核心技能”,共六講,按照刑事辯護(hù)核心業(yè)務(wù)的程序順序,分為接待會見、閱卷調(diào)查、庭審發(fā)問、舉證質(zhì)證、法庭辯論、審前辯護(hù)與庭前準(zhǔn)備六大核心技能,每一講的核心技能,都由三位刑辯“大咖”以與談的方式進(jìn)行交流分享,采用全新的“三人談”模式,通過三位刑辯大咖的交談,對刑事辯護(hù)律師需要掌握的核心辯護(hù)技能以及實(shí)務(wù)中辦案的經(jīng)驗(yàn)、教訓(xùn)等進(jìn)行深入淺出的分析,向廣大刑辯律師傳授真正有用的實(shí)務(wù)辦案技能。
《刑辯三人談:刑辯業(yè)務(wù)核心技能》一書生成于疫情時(shí)期的特定環(huán)境中,是一撥不甘寂寞、胸懷責(zé)任感的年輕律師有感而發(fā)的心聲,更重要的是對中國刑辯律師蹣跚前行四十年來所積累的一系列問題的歸納、梳理和應(yīng)對。無論人們對其中的觀點(diǎn)如何評價(jià),其可讀性和使用價(jià)值一定不可忽視。
序 一
以“三人談”形式成稿的《刑辯三人談:刑辯業(yè)務(wù)核心技能》一書即將問世,這使我想起了二十年前我與張軍檢察長和姜偉副院長一起“吵”出來的《控辯審三人談》。記得當(dāng)年我們在一起策劃和對談那本《控辯審三人談》的時(shí)候,只是偶發(fā)靈感,還沒有意識到“三人談”這種形式的魅力。在對談過程中我們更是隨性而談,既無顧忌,也無牽強(qiáng),連個(gè)完整的提綱都沒有,而是邊談邊修正邊完善,事后再把有些過于發(fā)散的話題拉回來歸納整理。后來我們發(fā)現(xiàn),正是這種隨性而談的氣氛會使我們在無所顧忌的發(fā)揮和爭論中相互啟發(fā),從而碰撞出一些閃光的火花來,賦予這種談話以更有價(jià)值的內(nèi)容和更強(qiáng)的生命力。
多年來,這種“三人談”的形式已經(jīng)得到很多人的認(rèn)同并被推廣,對此我深感欣慰。同時(shí),我認(rèn)為,在形式之下更重要的還是內(nèi)容。近年來,一些對談形式的著作陸續(xù)問世但效果各異,原因即在于內(nèi)容有所不同。
《刑辯三人談:刑辯業(yè)務(wù)核心技能》一書生成于疫情時(shí)期的特定環(huán)境中,是一撥不甘寂寞、胸懷責(zé)任感的年輕律師有感而發(fā)的心聲,更重要的是對中國刑辯律師蹣跚前行四十年來所積累的一系列問題的歸納、梳理和應(yīng)對。無論人們對其中的觀點(diǎn)如何評價(jià),其可讀性和使用價(jià)值一定不可忽視。該書的一些參與者也就是對談?wù)邆,雖然被我視為年輕的一輩,但他們都是在刑辯沙場上驍勇馳騁的律業(yè)精英,其學(xué)識、經(jīng)驗(yàn)和切身感受的銘心經(jīng)歷,足以使人們進(jìn)入一種感同身受的境界之中,進(jìn)而從中受益。
希望大家在讀這本書的時(shí)候,不必過多在意其表達(dá)方式和文學(xué)價(jià)值,而要在正視法治環(huán)境現(xiàn)狀的語境中去體察和品味刑辯律師的作為和心態(tài),去辨析各種問題的深層原因并尋求有效答案。
刑辯技能是刑辯律師的基本功,但是,由于中國律師的歷史過于短暫的特殊原因,作為一種因經(jīng)驗(yàn)而形成的刑辯技能在中國律師面前卻是一個(gè)新課題。曾幾何時(shí),甚至直至今日,仍有不少人并不認(rèn)為刑辯是一種專門技能,以至于認(rèn)為凡是學(xué)習(xí)過法律的人都可以從事法律實(shí)務(wù)中的各項(xiàng)工作。所以,刑辯技能長期處于被很多人忽視和輕視的狀態(tài),甚至有人輕蔑地聲稱刑辯業(yè)務(wù)人人都能做,將刑辯業(yè)務(wù)視為一種“雞肋”般的低端業(yè)務(wù)。這種認(rèn)識誤區(qū)的真正悲哀,并不限于對刑辯業(yè)務(wù)的貶損,更在于對被刑事追訴者人權(quán)的踐踏。從深層次意義上看,這是一種法治的悲哀!
時(shí)至今日,中國律師已經(jīng)走過了四十年的生成期,四十年后的中國律師應(yīng)當(dāng)進(jìn)入一個(gè)新的時(shí)期——發(fā)展期。相應(yīng)之下,刑辯律師也應(yīng)當(dāng)從無經(jīng)驗(yàn)可循的摸索前進(jìn)中走向規(guī)范化發(fā)展的新的征程。為此,研究、探討并在實(shí)踐中迅速提升刑辯技能,應(yīng)當(dāng)是中國刑辯律師當(dāng)前面臨眾多課題中的重中之重。
我相信,這本《刑辯三人談:刑辯業(yè)務(wù)核心技能》的問世會引發(fā)律師界對刑辯技能的進(jìn)一步重視,進(jìn)而引發(fā)全社會對刑辯律師的重視。
我更希望,有更多這樣的作品陸續(xù)問世,在眾多刑辯律師更廣泛的互動(dòng)中,促進(jìn)刑辯律師整體素質(zhì)的共同提升。
田文昌
2021年2月4日
序 二
刑事辯護(hù):法律之路的*初啟蒙
三十多年前,當(dāng)我步入中國政法大學(xué)校園時(shí),腦子里充滿了庭審?fù)䥽?yán)的正義想象,為課本的法治理念心潮澎湃。在學(xué)校的時(shí)候,我有幸跟隨田文昌老師一起辦案,當(dāng)時(shí)真的是師傅帶徒弟式的事無巨細(xì)地口傳心授。有一次,田老師讓我去送一個(gè)材料,那時(shí)北京馬路上跑的都是清一色的黃色面包車,我手里拿著田老師給的打車費(fèi),在學(xué)校門口站了半天不知道如何打車。直到現(xiàn)在,我招手打車的動(dòng)作還是和田老師學(xué)的。畢業(yè)前夕,帶著對于刑法學(xué)的幾個(gè)疑問和未來發(fā)展的困惑,我給當(dāng)時(shí)刑法學(xué)界泰斗歐陽濤先生寫了一封信,沒想到老先生親自用格子稿紙一筆一畫地對我的問題進(jìn)行了詳細(xì)解答,并給予了一個(gè)年輕人未來發(fā)展的叮囑和勉勵(lì)。
刑辯律師這個(gè)職業(yè)凝結(jié)了我在求學(xué)初期對于法律行業(yè)的*大想象,雖然后來在執(zhí)業(yè)過程中我主要從事民商事業(yè)務(wù),但是刑事法律人的偉岸身影一直在我的腦海中揮之不去,成為我法律之路的*初啟蒙。
直播分享:終于圓了我為刑事同行做點(diǎn)事情的心愿
從當(dāng)律師開始,為刑事律師同行們做點(diǎn)事情成為我執(zhí)業(yè)以來心心念念的一個(gè)愿望。2020年,突如而來的新冠疫情對于法律人來說是一個(gè)重要挑戰(zhàn),通過線上學(xué)習(xí)的方式進(jìn)行充電成為這個(gè)階段的*佳選擇。當(dāng)時(shí)武漢還處于比較焦灼的戰(zhàn)疫階段,我和無訟的小伙伴們商量以“直播學(xué)知識,課酬獻(xiàn)戰(zhàn)疫”的形式為武漢貢獻(xiàn)法律人的一份心意。于是,我們籌劃邀請全國14位不同領(lǐng)域的法律人,用兩周的時(shí)間嘗試一下無邊界的線上直播集體學(xué)習(xí)。
法律學(xué)習(xí)的一個(gè)重要領(lǐng)域顯然是刑事辯護(hù),我給老朋友韓嘉毅律師打了一個(gè)電話。韓律師是全國律協(xié)刑事業(yè)務(wù)委員會秘書長、北京律協(xié)刑訴法委員會主任。他擔(dān)任過很多大案要案的辯護(hù)人,在協(xié)會中一直為推動(dòng)行業(yè)發(fā)展、培養(yǎng)年輕刑辯律師而殫精竭慮。在收到我的邀請后韓律師一口答應(yīng),并以《刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)的規(guī)定動(dòng)作》為題進(jìn)行分享。機(jī)會難得,韓律師直播的當(dāng)晚我把所有的工作都提前安排好,靜靜守候在屏幕前,興奮地等待韓律師開講。而一進(jìn)入專業(yè)領(lǐng)域的授課狀態(tài),韓律師馬上將幾十年的一線經(jīng)驗(yàn)、深入思考后的凝練總結(jié)通過屏幕呼嘯而出,從發(fā)現(xiàn)到展現(xiàn),從戰(zhàn)略到戰(zhàn)術(shù),從理論到實(shí)務(wù),從法規(guī)到案例,在兩個(gè)小時(shí)內(nèi)一氣呵成,讓人大呼過癮。評論區(qū)點(diǎn)贊、朋友圈轉(zhuǎn)發(fā)、社群中提問,成為法律人線上學(xué)習(xí)的一個(gè)現(xiàn)象級課程。
直播結(jié)束后,我迫不及待地給韓律師打了一個(gè)電話,興奮地說:“我已經(jīng)被你圈粉啦!”沿著這次分享我和韓律師討論,是否有可能邀請更多的刑辯同行們加入到這次討論中來,以對話的方式將刑辯業(yè)務(wù)的主要核心技能進(jìn)行一個(gè)大盤點(diǎn),內(nèi)容以“講操作、講經(jīng)驗(yàn)、可復(fù)制、能見效”的方式設(shè)計(jì),來一次實(shí)務(wù)領(lǐng)域的“頭腦風(fēng)暴”。
精雕細(xì)琢:15位刑辯大咖的思想激蕩,連續(xù)六周的不眠之夜
刑辯律師平日都是事務(wù)繁忙的“空中飛人”,如果能夠請大家將幾十年來積累的經(jīng)驗(yàn)來一場思維激蕩的“華山論劍”,那將是多么過癮。在這樣的初心邀請下,包括韓律師在內(nèi)的15位大咖律師欣然赴約,決定每周四晚線上相聚,并準(zhǔn)備從會見接待、閱卷調(diào)查、庭審發(fā)問、舉證質(zhì)證、法庭辯論、審前辯護(hù)與庭前準(zhǔn)備六個(gè)方面用六期的篇幅展現(xiàn)刑辯技能的全景圖,每個(gè)話題由三位律師進(jìn)行對談?wù)归_。因?yàn)槠綍r(shí)經(jīng)常和全國的律師同行進(jìn)行授課分享,我深知做好一門精品課程需要“硬功夫”。一個(gè)人分享尚且需要將邏輯和材料比較核對,將技能和理念萃取提煉,并在腦海中進(jìn)行反復(fù)排練,那三個(gè)人的分享更是一個(gè)巨大的挑戰(zhàn),尤其是以交流的模式授課,既要將一個(gè)主題下的要點(diǎn)全部覆蓋到,又要保證形式上的活躍性,激發(fā)與談嘉賓的即興思維靈感,做到“形散而神不散”。在有限的時(shí)間內(nèi)盡可能地將內(nèi)容展示完整,在“螺螄殼里做道場”需要三位律師投入足夠的時(shí)間和心力。
在大群和大家打過招呼后,我便“潛水”在各個(gè)主題交流群的小群中。這讓我有機(jī)會全程體驗(yàn)“三人談”是怎樣煉成的。在確定主題后,三位律師開始討論主題項(xiàng)下的分享提綱,在一位律師形成初稿后,三位律師分別進(jìn)行多輪修改,再將大家展示的案例和主要觀點(diǎn)進(jìn)行簡明扼要的概述。經(jīng)常在凌晨時(shí)分,群里忽然又更新了一版*新修改意見。在分享正式開始前一天的晚上,各位律師還會“真刀真槍”地演練一次,有的是在律所辦公室,有的是在家中書房,有的是在出差的快捷酒店中,有的干脆就在奔波途中的車上。多次結(jié)構(gòu)上、細(xì)節(jié)上的打磨,反復(fù)對基本方法求同存異的調(diào)整,六期的分享,終于在刑辯領(lǐng)域形成了每周四晚上守候無訟直播晚八點(diǎn)的口碑相傳。
理想律師:從理念、思維到實(shí)操細(xì)節(jié)的一次全景呈現(xiàn)
這次參加對談的嘉賓都是“身經(jīng)百戰(zhàn)”的一線律師,大家的每一個(gè)經(jīng)驗(yàn)都可以對應(yīng)還原到現(xiàn)實(shí)辦案中,并且當(dāng)下可用。正如陳雄飛律師在談到“程序輔導(dǎo)”時(shí)說:“我們今天談的這些我們都做到了,其他好多律師也做到了,并且做得很不錯(cuò),所以我們才把成功的經(jīng)驗(yàn)講給大家。”
理想中的刑辯律師到底是什么樣的呢?韓嘉毅律師在談到“會見細(xì)節(jié)”時(shí)說:“刑辯律師應(yīng)該像一個(gè)戰(zhàn)士,隨時(shí)準(zhǔn)備沖鋒陷陣,應(yīng)該像個(gè)救火隊(duì)員一樣,隨時(shí)準(zhǔn)備奔赴火場,你聞到了戰(zhàn)斗的氣息,聞到了火警的氣息,馬上就要跳起來,投入到工作中”;林東品律師在談到“接待傾聽”時(shí)說:“刑事律師要悲天憫人,要有同情弱者的情懷,要有底層人的立場,要有生命的關(guān)懷,刑事律師是要跟當(dāng)事人及其家屬一起度過一段*艱難的歲月”;薛火根律師在談到“優(yōu)秀律師”標(biāo)準(zhǔn)時(shí)說:“優(yōu)秀的律師應(yīng)該既是全科醫(yī)生,又是?漆t(yī)生,既是博學(xué)家、神探、又是心理學(xué)家,這樣才能應(yīng)對千變?nèi)f化的案件,發(fā)現(xiàn)真相,準(zhǔn)備把握各方的心理狀態(tài)”;在制度理念和辦案思維上,顧永忠老師深究概念,從“中國庭審發(fā)問”和“英美式交叉詢問”的區(qū)別談起,真正將一個(gè)熱詞還原到中國法的語境中來,從而正本溯源,告訴我們哪些可以做,哪些需要與其他方法配合使用;門金玲律師在回答“速裁程序”和“認(rèn)罪認(rèn)罰”等新制度對于律師的影響時(shí),其獨(dú)到的見解讓人印象深刻,指出了刑辯律師的可為方向;朱明勇律師在談到“庭審發(fā)問”技能時(shí)表示,庭審經(jīng)驗(yàn)不是像下象棋一樣,老師告訴“馬走日”“象走田”就可以去“打仗”了,每一個(gè)學(xué)過象棋的人都知道是這么走,但是每一次對手先出的前幾招可能都不一樣。為了印證這個(gè)觀點(diǎn),朱律師還在對談中播放了一段自己真實(shí)的庭審錄像,邊放邊進(jìn)行“實(shí)況解說”,讓人們再次站在一個(gè)新的角度看到招數(shù)后面的內(nèi)功;尚倫生律師在談到變更強(qiáng)制措施申請時(shí),舉了一個(gè)非常形象的例子,即中國人思維中的中醫(yī)思維:個(gè)體化思維得到了空前的重視,同一個(gè)病人、同樣的癥狀,不同的中醫(yī)可以開出不同的藥方。所以在變更強(qiáng)制措施闡述理由時(shí),一定要把各種可能影響辦案機(jī)關(guān)決策的因素都寫進(jìn)去。
各位大律師們在對談中更是講述了辦案細(xì)節(jié)的實(shí)操心得。翟建律師在談到辯護(hù)詞寫作時(shí),提到他的辯護(hù)意見從來沒有長篇大論,他向全體律師介紹了一個(gè)非常簡明扼要的自測方式,即嘗試給這個(gè)辯護(hù)詞加一個(gè)題目,能夠畫龍點(diǎn)睛,點(diǎn)到律師要說的東西,從而檢驗(yàn)文本觀點(diǎn)是否聚焦;劉玲律師在提到庭前準(zhǔn)備的時(shí)候,“三綱一詞”(發(fā)問提綱、質(zhì)證提綱、舉證提綱,辯護(hù)詞)的寫作思路令人印象深刻,文本構(gòu)思的過程恰恰是庭審前在頭腦中進(jìn)行的數(shù)輪模擬攻防;許蘭亭律師談到如何將材料讀薄的功力,曾經(jīng)有個(gè)案件有兩千多本案卷材料,檢察院起訴到法院的時(shí)候是用搬家公司的車來拉的,如何“窺一斑而見全豹”,找到重點(diǎn)又能快速判斷,這里面需要時(shí)間沉淀更需要方法;徐宗新律師在談到質(zhì)證文本制作時(shí),講到質(zhì)證文案不僅僅會對證據(jù)“三性”進(jìn)行分析,還要在每一節(jié)事實(shí)中有一個(gè)總結(jié)性評論,并且會準(zhǔn)備兩個(gè)版本,一個(gè)是口頭版本,一個(gè)是書面版本,口頭版本用于現(xiàn)場發(fā)言保持簡潔明快,抓住庭審焦點(diǎn),而書面版本則可以附在辯護(hù)意見后,讓法官審查比對;李貴方律師在談到強(qiáng)制措施輕與重的問題時(shí),用數(shù)字、理念、實(shí)務(wù)落地的方法透徹地將羈押和非羈押措施進(jìn)行了實(shí)證分析,將和偵查人員、檢察人員溝通的技巧傾囊相授;王亞林律師將發(fā)問的要領(lǐng)總結(jié)成“簡明扼要、拆分問題、明知故問、避免重復(fù)”十六字要訣,并用一個(gè)真實(shí)承辦的案件帶著要訣直接驗(yàn)證;焦鵬律師根據(jù)實(shí)踐中的規(guī)律總結(jié),將質(zhì)證常見的不適當(dāng)表達(dá)總結(jié)了一個(gè)包含17個(gè)方面內(nèi)容的表格,形成了一個(gè)質(zhì)證的負(fù)面清單,令人一目了然,并且將質(zhì)證結(jié)論的律師處理意見和理由提煉成12個(gè)方面,將問題模型化,讓人影響深刻。
聽到這些精彩的分享,就如感受一次濃縮的刑辯大咖養(yǎng)成記。這里面有對于細(xì)節(jié)孜孜不倦的追求,有面對案件化繁為簡的智慧,更有對于困難迎難而上的勇氣。很多思維和方法,不僅刑辯律師可以使用,從事法律行業(yè)的同行都可以從中吸收到養(yǎng)分。
跬步千里:中國法治未來需要職業(yè)共同體的持續(xù)努力
2020年是極不平凡的一年,通過線上直播的形式將各位律師的思想進(jìn)行分享不僅是一種知識傳播的創(chuàng)新,也是大家懷著促進(jìn)行業(yè)發(fā)展的初心給刑事行業(yè)的一份禮物。這六場刑辯三人談凝結(jié)了15位刑辯大律師多年的心得精華,不僅凝結(jié)了數(shù)萬名律師同行的提問互動(dòng),更凝結(jié)了未來成為刑辯大咖的思維密碼。在直播結(jié)束后,保持直播對話原汁原味的場景,將那些一個(gè)個(gè)夜晚的精彩落紙成鉛字成為大家共同的愿望,經(jīng)過各位律師的再次校對、反復(fù)斟酌,《刑辯三人談:刑辯業(yè)務(wù)核心技能》的紙質(zhì)書終于捧在了大家的手心上。
落筆至此,法律人在朋友圈開始刷屏中共中央印發(fā)的《法治中國建設(shè)規(guī)劃(2020-2025年)》。在該規(guī)劃中,有對于刑事訴訟制度改革進(jìn)行統(tǒng)籌的規(guī)劃。當(dāng)我看到“健全落實(shí)法律援助值班律師制度,實(shí)現(xiàn)刑事案件律師辯護(hù)、法律幫助全覆蓋”的規(guī)定時(shí),在感嘆國家對于律師更加重視的同時(shí),我更加知道,這里面的每一個(gè)字都有如刑辯三人談的律師同行們用一聲聲呼吁、一次次會議、一個(gè)個(gè)案件、一堂堂授課所爭取的努力。
目 錄
刑辯業(yè)務(wù)核心技能:接待與會見
一、接待準(zhǔn)備005
二、接待要求013
三、合同簽署021
四、會見準(zhǔn)備030
五、有效溝通038
六、依法依規(guī)077
刑辯業(yè)務(wù)核心技能:閱卷與調(diào)查
一、閱卷的分歧點(diǎn)090
二、閱卷的技能點(diǎn)101
三、調(diào)查的痛點(diǎn)123
四、調(diào)查的技能點(diǎn)131
刑辯業(yè)務(wù)核心技能:庭審發(fā)問
一、我國庭審發(fā)問與英美交叉詢問的區(qū)別161
二、我國庭審發(fā)問在庭審和辯護(hù)中的局限性166
三、庭審發(fā)問的準(zhǔn)備171
四、如何進(jìn)行庭審發(fā)問和庭審對質(zhì)197
刑辯業(yè)務(wù)核心技能:舉證質(zhì)證
一、質(zhì)證工作的現(xiàn)狀254
二、質(zhì)證工作的準(zhǔn)備261
三、證據(jù)分析工具280
四、質(zhì)證與辯論表達(dá)方式的區(qū)別296
五、質(zhì)證常見不適當(dāng)表達(dá)307
六、推薦使用質(zhì)證的結(jié)論用語315
七、舉證思路 319
八、證據(jù)要求324
九、舉證方式325
刑辯業(yè)務(wù)核心技能:法庭辯論
一、法庭辯論的基本原理339
二、法庭辯論的基本內(nèi)容343
三、辯護(hù)意見的結(jié)構(gòu)與方法356
四、技能技巧358
五、法庭辯論階段的實(shí)踐難題363
刑辯業(yè)務(wù)核心技能:審前辯護(hù)與庭前準(zhǔn)備
一、強(qiáng)制措施辯護(hù)379
二、提交證據(jù)與申請調(diào)取證據(jù)394
三、與司法人員溝通401
四、申訴與控告409
五、庭前會議413
六、開庭前準(zhǔn)備420