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資本市場(chǎng)在金融運(yùn)行中具有牽一發(fā)而動(dòng)全身的作用，上市公司是資本市場(chǎng)的基石，在我國經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展中既是主力軍，排頭兵，是中國經(jīng)濟(jì)的支柱力量。黨中央、國務(wù)院高度重視上市公司質(zhì)量，多次下文要求提高上市公司質(zhì)量。

2020年10月9日國務(wù)院印發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步提高上市公司質(zhì)量的意見》，指出上市公司質(zhì)量提高是推動(dòng)資本市場(chǎng)健康發(fā)展的內(nèi)在要求，要求上市公司提高治理水平，解決上市公司突出問題，提高上市公司及相關(guān)主體違法違規(guī)成本。在過往有關(guān)上市公司治理專項(xiàng)活動(dòng)的基礎(chǔ)上，證監(jiān)會(huì)將通過開展上市公司治理專項(xiàng)行動(dòng)等方式，不斷推進(jìn)對(duì)股東和投資者的權(quán)益保護(hù)，綜合運(yùn)用監(jiān)管措施、行政處罰、市場(chǎng)禁入、刑事移送等方式，打擊嚴(yán)重違反治理底線要求的違法違規(guī)行為，進(jìn)一步提高上市公司治理水平。

本書主要對(duì)上市公司及其相關(guān)人員在資本市場(chǎng)運(yùn)營中所面臨的民事、行政、刑事法律風(fēng)險(xiǎn)和法律責(zé)任與防范進(jìn)行整體梳理、分析。

第一章主要內(nèi)容為近年來上市公司頻發(fā)的行政、民事、刑事證券類法律風(fēng)險(xiǎn)的概述，指出信息披露已成上市公司違法違規(guī)行為的“重災(zāi)區(qū)”，并就上市公司信息披露法規(guī)、違反信息披露義務(wù)行為的具體類型、違規(guī)動(dòng)因、信息披露相關(guān)制度進(jìn)行歸納和總結(jié)。

第二章主要內(nèi)容包括上市公司虛假陳述、操縱市場(chǎng)、內(nèi)幕交易、欺詐發(fā)行的相關(guān)法律法規(guī)、法律問題、案例分析、審理疑點(diǎn)難點(diǎn)、民事法律責(zé)任等方面，并就上市公司涉及的業(yè)績承諾的監(jiān)管意見、市場(chǎng)現(xiàn)狀、兌現(xiàn)難、案例及相應(yīng)民事法律責(zé)任進(jìn)行分析；另外，針對(duì)近年來上市公司控股股東、實(shí)際控制人及公司董監(jiān)高損害上市公司利益行為、上市公司控股權(quán)之爭(zhēng)等熱點(diǎn)問題進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)分析和揭示。

第三章主要內(nèi)容為上市公司常見證券類行政法律責(zé)任，包括上市公司被立案調(diào)查概況、常見情形、立案調(diào)查的措施與程序，近三年上市公司信息披露、內(nèi)幕交易、財(cái)務(wù)造假、違規(guī)擔(dān)保、操縱市場(chǎng)等違法行為的行政處罰概況和種類、監(jiān)管部門行政處罰綜述，上市公司證券發(fā)行、收購、重大資產(chǎn)重組、信息披露違規(guī)的非行政處罰性監(jiān)管措施概述、情況、種類，上市公司自律監(jiān)管措施和紀(jì)律處分措施概述、情況、種類，以及該等情形下由此給上市公司、控股股東、實(shí)際控制人、持股5% 以上股東、董事、監(jiān)事、高管、獨(dú)立董事、董事會(huì)秘書及證券服務(wù)中介機(jī)構(gòu)所帶來的法律影響。

第四章主要內(nèi)容為上市公司常見的欺詐發(fā)行股票、債券罪、違規(guī)披露、不披露重要信息罪、擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券罪、內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪、利用未公開信息交易罪、編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪、操縱證券、期貨市場(chǎng)罪、背信損害上市公司利益罪等證券類刑事法律責(zé)任和附帶影響，另就上市公司證券行政違法與刑事犯罪的界限，證券類行政違法、刑事犯罪與民事賠償責(zé)任附帶與交叉問題進(jìn)行分析和論證。

第五章主要內(nèi)容為上市公司常見證券類法律風(fēng)險(xiǎn)管控與應(yīng)對(duì)，包括完善信息披露工作和公司治理結(jié)構(gòu)，嚴(yán)格執(zhí)行合規(guī)、內(nèi)控與風(fēng)險(xiǎn)防范制度，發(fā)生證券違規(guī)事項(xiàng)時(shí)對(duì)外積極溝通與應(yīng)訴、對(duì)內(nèi)嚴(yán)格追責(zé)、自查自糾，及時(shí)外部專家進(jìn)行危機(jī)處理。

鑒于上市公司控股股東、實(shí)際控制人、董事（獨(dú)立董事）、監(jiān)事、高管等在上市公司內(nèi)部治理中的關(guān)鍵地位，是監(jiān)管機(jī)構(gòu)重點(diǎn)關(guān)注的“關(guān)鍵少數(shù)”，其行為的合規(guī)性亦為監(jiān)管的重點(diǎn)關(guān)注內(nèi)容。證券市場(chǎng)違法違規(guī)行為不僅會(huì)對(duì)上市公司控股股東、實(shí)際控制人、持股5%以上股東、董事（獨(dú)立董事）、監(jiān)事、高管、董事會(huì)秘書等自身產(chǎn)生影響，還會(huì)影響上市公司的經(jīng)營管理和資本運(yùn)作。當(dāng)出現(xiàn)違法違規(guī)行為時(shí)，上市公司應(yīng)及時(shí)采取措施，最大限度降低所可能帶來的不利影響，并結(jié)合自身情況做好自身內(nèi)部整改和規(guī)范，以避免再出現(xiàn)類似情形。因此，“敬畏市場(chǎng)、尊重法律”是上市公司防范資本運(yùn)營法律風(fēng)險(xiǎn)的唯一路徑，上市公司應(yīng)注意根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，完善企業(yè)內(nèi)控制度和法人治理結(jié)構(gòu)，增強(qiáng)控股股東、實(shí)際控制人、董事（獨(dú)立董事）、監(jiān)事、高管等相關(guān)人員的合規(guī)與內(nèi)部控制意識(shí)，明確企業(yè)管理層、合規(guī)與內(nèi)控人員職責(zé)，針對(duì)可能的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)所采取預(yù)防性措施，加強(qiáng)監(jiān)管執(zhí)行力，排除潛在風(fēng)險(xiǎn)。

2019年，兩家市值千億的A股藥業(yè)公司涉及財(cái)務(wù)造假被處罰。2020年，美股上市的中國某公司涉嫌財(cái)務(wù)造假被調(diào)查。

在黨中央、國務(wù)院要求提高上市公司質(zhì)量的新形勢(shì)下，提高上市公司治理水平和信息披露成為重中之重。2020年10月9日國務(wù)院印發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步提高上市公司質(zhì)量的意見》，要求綜合運(yùn)用監(jiān)管措施、行政處罰、市場(chǎng)禁入、刑事移送等方式，打擊嚴(yán)重違反治理底線要求的違法違規(guī)行為，在上市公司內(nèi)部治理中處于關(guān)鍵地位的控股股東、實(shí)際控制人、董事（獨(dú)立董事）、監(jiān)事、高管等相關(guān)人員，將面對(duì)怎樣的風(fēng)險(xiǎn)？該如何面對(duì)上市公司資本市場(chǎng)運(yùn)營中的民事、行政、刑事法律風(fēng)險(xiǎn)和法律責(zé)任？

本書內(nèi)容涵蓋近年來上市公司頻發(fā)的行政、民事、刑事證券類法律風(fēng)險(xiǎn)，包括上市公司虛假陳述、內(nèi)幕交易等民事訴訟，常見的立案調(diào)查、行政處罰、監(jiān)管措施、自律監(jiān)管措施和紀(jì)律處分措施等證券類行政法律責(zé)任，欺詐發(fā)行股票、債券罪、違規(guī)披露、不披露重要信息罪、內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪、操縱證券、期貨市場(chǎng)罪、背信損害上市公司利益罪等證券類刑事法律責(zé)任和附帶影響，以及證券類行政違法、刑事犯罪與民事賠償責(zé)任附帶與交叉問題。

本書梳理、分析和論證了上市公司資本運(yùn)營中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范措施，有三個(gè)方面的特點(diǎn)：

1. 擁有很強(qiáng)的時(shí)效性。提高上市公司質(zhì)量，加強(qiáng)上市公司治理，是黨中央國務(wù)院對(duì)資本市場(chǎng)的新形勢(shì)下的要求。提高上市公司治理水平是提高上市公司質(zhì)量的基礎(chǔ)，信息披露為核心點(diǎn)，提高違法違規(guī)成本，形成監(jiān)管工作合力為關(guān)鍵點(diǎn)。在此背景下，上市公司及相關(guān)人員如何識(shí)別、面對(duì)和防范資本運(yùn)營中的法律風(fēng)險(xiǎn)，尤為重要。本書系統(tǒng)的梳理和分析上市公司證券類法律風(fēng)險(xiǎn)，能夠提供經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，引以為戒。

2. 包含全方位的視角。既有上市公司常見的民事、行政、刑事法律風(fēng)險(xiǎn)綜合概述，又有民事、行政、刑事各領(lǐng)域的具體法律法規(guī)、違規(guī)類別、訴訟、處罰等針對(duì)性的法律風(fēng)險(xiǎn)和影響分析，有具體細(xì)節(jié)、案例分析結(jié)論。

3. 具備求真務(wù)實(shí)的深度。既有適用的法律法規(guī)規(guī)定，又有實(shí)際案例，證監(jiān)會(huì)的情況綜述，交易所的處理案例，邏輯清晰，并有充分的數(shù)據(jù)支撐，令人獲益匪淺。

本書通俗易懂，將相關(guān)法律法規(guī)定、案例、監(jiān)管動(dòng)態(tài)和實(shí)踐相結(jié)合進(jìn)行梳理分析，適合上市公司、實(shí)際控制人、控股股東、董事、監(jiān)事、高管、學(xué)者、研究人員閱讀，也適合投資者閱讀，有利于大家參與資本市場(chǎng)過程中，在依法保障上市公司和投資者合法權(quán)益的同時(shí)，增強(qiáng)守法與合規(guī)的意識(shí)，依法規(guī)范自身行為。

“敬畏市場(chǎng)、尊重法律”是上市公司防范資本運(yùn)營法律風(fēng) 險(xiǎn)的唯一路徑

強(qiáng)大的金融是一個(gè)強(qiáng)國的標(biāo)配，而強(qiáng)大的資本市場(chǎng)是金融強(qiáng)大的標(biāo)志，是改變以銀行為主的傳統(tǒng)融資市場(chǎng)的重要力量。從歐美金融市場(chǎng)結(jié)構(gòu)及其與企業(yè)創(chuàng)新關(guān)系來看，以銀行為主的歐洲傳統(tǒng)金融市場(chǎng)，以傳統(tǒng)企業(yè)為主，鮮有互聯(lián)網(wǎng)科技企業(yè)出現(xiàn)。而以資本市場(chǎng)融資為主的美國金融市場(chǎng)，卻出現(xiàn)了一些互聯(lián)網(wǎng)科技企業(yè)、生物制藥企業(yè)。同時(shí)，美國企業(yè)杠桿與債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)較小的原因也在于其發(fā)達(dá)的資本市場(chǎng)為它提供了強(qiáng)大的直接融資功能。

中國借鑒了美國金融模式的合理因素。所以，建立強(qiáng)大的金融市場(chǎng)已成為我國的重大戰(zhàn)略之一，而資本市場(chǎng)成為重中之重。經(jīng)過近 30 年的發(fā)展，中國 A 股市場(chǎng)已經(jīng)成為當(dāng)今世界最重要的資本市場(chǎng)之一。上市公司數(shù)量即將突破 4000 家，從市值、市盈率、融資金額、交易活躍度等指標(biāo)看，A 股已經(jīng)具備了一定的競(jìng)爭(zhēng)力。隨著我國資本市場(chǎng)的重大戰(zhàn)略及一系列的配套政策出臺(tái)， A 股必將成為我國金融市場(chǎng)的重要力量。

但相比于中國香港資本市場(chǎng)、美國資本市場(chǎng)及其他發(fā)達(dá)資本市場(chǎng)，A 股市場(chǎng)還存在諸多問題：一方面是由 A 股自身散戶持股比例超高而機(jī)構(gòu)持股比例過低等投資結(jié)構(gòu)所造成的；另一方面也與 A 股的服務(wù)與監(jiān)管制度缺位有關(guān)。

隨著強(qiáng)監(jiān)管時(shí)代的來臨，上市公司面臨的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)越來越大，原有的資本運(yùn)營邏輯已經(jīng)無路可走，靠講故事圈錢，靠財(cái)務(wù)造假粉飾業(yè)績，靠并購重組概念做市值管理，靠關(guān)聯(lián)交易、虛假合同創(chuàng)造利潤，靠忽悠式重組繼續(xù)畫餅等，都將走進(jìn)資本運(yùn)營的法律深淵。

上市公司作為優(yōu)秀企業(yè)的代表，若善于合法合理運(yùn)用資本市場(chǎng)，那么資本市場(chǎng)就是天堂。如果違法違規(guī)進(jìn)行資本炒作，那么資本市場(chǎng)就是地獄。

從違法違規(guī)等法律風(fēng)險(xiǎn)角度看，上市公司及其相關(guān)人員面臨三大法律風(fēng) 險(xiǎn)及責(zé)任，分別是民事法律風(fēng)險(xiǎn)及民事法律責(zé)任、行政法律風(fēng)險(xiǎn)及行政法律責(zé)任、刑事法律風(fēng)險(xiǎn)及刑事法律責(zé)任等。

而上市公司不是實(shí)際控制人的“一言堂”，背后還有成千上萬普通股民的利益。當(dāng)實(shí)際控制人因個(gè)人原因涉案，上市公司該如何及時(shí)切割？如何避免個(gè)人行為傳導(dǎo)成資本市場(chǎng)“地震”？如何保護(hù)中小股民的切身利益？諸如此類的問題還非常多。

2019 年以來，十多家上市公司實(shí)際控制人被刑拘，或給各大上市公司敲響了警鐘，也給投資界人士上了一堂“法律課”。防患于未然，與其事后經(jīng)歷震蕩，不如加強(qiáng)公司治理結(jié)構(gòu)的科學(xué)性與穩(wěn)定性，從制度上規(guī)避個(gè)人對(duì)企業(yè)造成的巨大影響，保護(hù)上市公司的“健康”，使之可持續(xù)運(yùn)營。

因此，上市公司一方面應(yīng)當(dāng)在業(yè)務(wù)上踏踏實(shí)實(shí)做好本職工作，回歸商業(yè) 本質(zhì)規(guī)律，尊重市場(chǎng)邏輯，持續(xù)不斷地創(chuàng)造利潤就是最好的市值管理。同時(shí)，作為不同于一般公司的社會(huì)公眾公司，應(yīng)當(dāng)合法合規(guī)地進(jìn)行公司治理、信息披露、資本運(yùn)營，防范資本運(yùn)營的法律風(fēng)險(xiǎn)。另一方面，上市公司也應(yīng)當(dāng)深入學(xué)習(xí)，依法智慧地應(yīng)對(duì)危機(jī)，重視信息披露工作，尤其是全面而審慎地做好重大危機(jī)時(shí)的信息披露工作。利用資本市場(chǎng)平臺(tái)，持續(xù)走向成功。上市不是終點(diǎn)，而只是走向成功的起點(diǎn)。我們必須敬畏資本市場(chǎng)，敬畏法律規(guī)則。

郭勤貴

郭勤貴：律師，財(cái)經(jīng)作者，金融、經(jīng)濟(jì)、商業(yè)與科技史研究者。先后獲得北京大學(xué)法學(xué)院碩士(2005年) 、清華大學(xué)經(jīng)管學(xué)院EMBA ( 2015年 ) ，國合耶魯全球領(lǐng)導(dǎo)力項(xiàng)目EDP(2018年 ) ，曾訪學(xué)于哈佛大學(xué) ( 2017年 ) 與耶魯大學(xué) ( 2019年 ) ，執(zhí)業(yè)于國浩、中倫、金杜及德恒等北京多家著名律師事務(wù)所。

先后為數(shù)十家知名跨國公司、中央企業(yè)、大型金融機(jī)構(gòu)、互聯(lián)網(wǎng)科技公司提供專項(xiàng)法律或常法服務(wù) ，曾擔(dān)任數(shù)家中央部委、地方政府法律顧問。代理過數(shù)十起具有重大影響的訴訟仲裁案件，為十余起上市公司并購、重組、定向增發(fā)操作提供專項(xiàng)法律服務(wù) 。出版著作《互聯(lián)網(wǎng)金融商業(yè)模式與架構(gòu)》《互聯(lián)網(wǎng)金融原理與實(shí)務(wù)》《股權(quán)設(shè)計(jì)》《股權(quán)眾籌》《互聯(lián)網(wǎng)新商業(yè)模式》《大并購》等。目前執(zhí)業(yè)于北京金融街某著名律師事務(wù)所，擔(dān)任數(shù)家A股、港股上市公司獨(dú)立董事。

趙萬寶：律師，獲得北京大學(xué)法學(xué)院商法研究中心法律碩士學(xué)位。先后執(zhí)業(yè)于通商、錦天城等國內(nèi)著名律師事務(wù)所。先后為十多家中央和地方國企、大型金融機(jī)構(gòu)、上市公司、互聯(lián)網(wǎng)科技公司及非上市公司等提供境內(nèi)或跨境IPO、配股、吸收合井、并購重組、債券發(fā)行、資產(chǎn)證券化、混合所有制改革、員工持股計(jì)劃的專項(xiàng)法律或常年法律顧問服務(wù)，以及為地方政府部門提供法律顧問服務(wù)。曾參著、協(xié)助統(tǒng)稿《新類型公司訴訟疑難問題研究》(北京大學(xué)出版社2009年出版)。目前執(zhí)業(yè)于某著名律師事務(wù)所的深圳分所。

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