目錄
第一章建設(shè)工程施工合同糾紛案件概述
第一節(jié)建設(shè)工程施工合同的法律性質(zhì)及特征
一、建設(shè)工程施工合同的法律性質(zhì)
二、建設(shè)工程施工合同的特征
（一）建設(shè)工程施工合同內(nèi)容的特征分析
（二）建設(shè)工程施工合同形式的特征分析
第二節(jié)建設(shè)工程施工合同糾紛案件的特點與成因分析
一、建設(shè)工程施工合同糾紛的特點
（一）多重法律關(guān)系交叉混雜
（二）爭議事項多、糾紛類型多
（三）專業(yè)性強
（四）案件審理周期長
（五）維穩(wěn)壓力大
（六）審判較為依賴司法鑒定意見
（七）息訴服判率較低
（八）處理糾紛適用的法律法規(guī)多
二、建設(shè)工程施工合同糾紛案件成因分析
（一）建設(shè)方資金嚴重不足
（二）建筑市場行為不規(guī)范
（三）當事人法治理念缺失
第三節(jié)建設(shè)工程施工合同糾紛案件的程序?qū)徖硪�點
一、建設(shè)工程施工合同糾紛案件訴訟管轄問題
（一）建設(shè)工程施工合同糾紛案件的管轄原則
（二）建設(shè)工程施工合同糾紛案件管轄實務(wù)中應(yīng)注意的問題
二、建設(shè)工程施工合同糾紛案件訴訟參加人的確定
（一）實際施工人可以作為原告直接起訴主張工程款
（二）發(fā)包人可以將實際施工人與承包人、轉(zhuǎn)包人、被掛靠人等作為
共同被告主張工程質(zhì)量保證責任
（三）其他訴訟參加人的確定
（四）其他應(yīng)注意的問題
三、反訴與抗辯
（一）反訴與抗辯之標準厘定
（二）反訴與抗辯之情形區(qū)分
四、建設(shè)工程施工合同糾紛案件中的刑民交叉問題
（一）建設(shè)工程施工合同糾紛案件中涉刑民交叉的法律現(xiàn)象
（二）建設(shè)工程施工合同糾紛涉刑民交叉案件的特點
（三）審判程序中需把握的幾個要點
第四節(jié)建設(shè)工程施工合同糾紛案件的實體審理要點
一、審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件應(yīng)堅持的基本原則和審判理念
（一）堅持工程質(zhì)量優(yōu)先原則
（二）堅持各方當事人平衡利益原則
（三）堅持誠實信用原則
二、建設(shè)工程施工合同糾紛案件的審理重點和技巧
（一）合同效力的審查
（二）工程價款結(jié)算標準的審查
（三）建設(shè)工期的審查
（四）工程質(zhì)量異議的審查
（五）司法鑒定工作的審查
（六）違約責任的審查
第二章建設(shè)工程施工合同的效力
第一節(jié)幾種常見無效建設(shè)工程施工合同的分析認定
一、因違反招標投標領(lǐng)域法律、行政規(guī)定而無效
（一）必須招標而未招標
（二）中標無效
二、因違反建設(shè)工程審批手續(xù)而無效
（一）未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證的施工合同無效
（二）未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證的施工合同無效
（三）未取得土地使用權(quán)證不影響施工合同效力
（四）未取得建筑工程施工許可證不影響施工合同效力
（五）行政審批通過時間影響施工合同的效力認定
三、因承包人違反施工企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定而無效
（一）承包人沒有施工資質(zhì)或超越施工資質(zhì)承攬工程
（二）沒有施工資質(zhì)或資質(zhì)較低的承包人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬工程
（三）承包人資質(zhì)缺陷對分包合同效力的影響
四、因肢解發(fā)包或非法轉(zhuǎn)包、違法分包而無效
（一）肢解發(fā)包
（二）違法分包
（三）非法轉(zhuǎn)包
第二節(jié)無效建設(shè)工程施工合同的法律后果
一、以建設(shè)工程質(zhì)量合格為先決條件并參照合同約定計付工程折價補償款
（一）建設(shè)工程質(zhì)量合格是前提
（二）“參照合同約定”包括與工程價款結(jié)算相關(guān)聯(lián)事項
（三）涉“違法建筑”的工程價款應(yīng)區(qū)分不同情況予以處理
（四）經(jīng)修復(fù)仍未質(zhì)量合格的工程價款不予支付
二、無效建設(shè)工程施工合同并不免除承包人的工程質(zhì)量保修責任
三、損害賠償責任的認定應(yīng)以過錯與損失之間的因果關(guān)系作為判斷依據(jù)
（一）無效施工合同關(guān)于損害賠償約定條款的認定與適用
（二）發(fā)包人基于施工合同無效向承包人主張損失賠償?shù)姆秶?
（三）承包人基于施工合同無效向發(fā)包人主張損失賠償?shù)恼J定
第三節(jié)“黑白合同”的正確認定與處理
一、“黑白合同”的定義及表現(xiàn)形式
（一）“黑白合同”的概念
（二）“黑白合同”的表現(xiàn)形式
（三）“黑白合同”的認定標準
二、“黑白合同”的效力及性質(zhì)認定
（一）“黑白合同”效力之爭的法理分析
（二）不同“黑白合同”的效力認定
三、“黑白合同”認定規(guī)則在審判實踐中的運用
（一）中標無效，“黑白合同”均無效，按實際履行的合同執(zhí)行
（二）中標有效，“白合同”優(yōu)先適用
（三）分包合同的工程價款結(jié)算不受前手“黑白合同”效力的影響
四、正確認定“黑合同”對“白合同”的合理變更
（一）對“白合同”實質(zhì)性內(nèi)容的合理變更一般僅限于非必須招投標工程項目
（二）“黑合同”對“白合同”非實質(zhì)性內(nèi)容的合理變更合法有效
第四節(jié)游離于效力邊緣的特殊合同——建設(shè)工程內(nèi)部承包合同的審查
一、建設(shè)工程內(nèi)部承包合同的效力及特征
（一）建設(shè)工程內(nèi)部承包合同的法律特征
（二）真實的工程內(nèi)部承包行為合法有效
（三）建設(shè)工程內(nèi)部承包合同無效的情形
二、建設(shè)工程內(nèi)部承包合同糾紛案件審判要點
（一）當事人之間存在合法勞動關(guān)系是認定工程內(nèi)部承包關(guān)系合法有效的前提
（二）施工企業(yè)缺乏對內(nèi)部承包人資質(zhì)管理的應(yīng)當認定為借用施工資質(zhì)
（三）訴訟程序上應(yīng)將施工企業(yè)列為案件當事人
（四）施工過程中所產(chǎn)生的風險責任由施工企業(yè)承擔
第三章建設(shè)工程施工合同的履行
第一節(jié)當事人的主要合同義務(wù)
一、承包人的義務(wù)
（一）按時開工、及時竣工
（二）確保施工質(zhì)量符合合同標準
（三）接受發(fā)包人的必要監(jiān)督
（四）履行保修義務(wù)
（五）開具稅務(wù)發(fā)票與提供竣工資料
二、發(fā)包人的義務(wù)
（一）按約提供場地及技術(shù)資料
（二）協(xié)調(diào)、維護施工現(xiàn)場秩序
（三）及時組織驗收
（四）按約支付工程價款并及時接收建設(shè)工程
第二節(jié)工期的認定
一、正確認定開工日期
（一）客觀事實能證明承包人實際進場施工的，以實際進場施工時間為開工時間
（二）無證據(jù)證明承包人實際進場施工時間的，以開工通知載明的開工日期為準
（三）無證據(jù)證明承包人實際進場施工時間且無開工通知的，綜合全案證據(jù)作出認定
（四）正確認定承包人實際施工日期與施工許可證許可開工時間不一致的開工日期
二、正確認定竣工日期
（一）正確界定發(fā)包人組織驗收的合理期間
（二）雙方當事人確認的竣工日期有效
（三）正確認定發(fā)包人是否構(gòu)成“擅自使用未經(jīng)竣工驗收的建設(shè)工程”
三、正確認定工期順延
（一）發(fā)包人未提供符合約定的施工條件
（二）工程量增加
（三）發(fā)包人變更設(shè)計
（四）發(fā)包人未按約支付工程進度款
（五）發(fā)包人指定的分包人施工延期或與承包人銜接不當
（六）施工過程中發(fā)生工程質(zhì)量爭議
（七）其他因素
第三節(jié)建設(shè)工程質(zhì)量異議
一、建設(shè)工程質(zhì)量異議的法律性質(zhì)
二、施工過程中的建設(shè)工程質(zhì)量異議之法律應(yīng)對
三、竣工驗收合格的建設(shè)工程質(zhì)量異議之法律應(yīng)對
（一）建設(shè)工程質(zhì)量異議不能對抗承包人的付款請求權(quán)
（二）當前司法實踐中存在的問題及法律應(yīng)對
四、中途解約的在建工程質(zhì)量異議之法律應(yīng)對
第四節(jié)建設(shè)工程質(zhì)量保修責任
一、質(zhì)量保證金、質(zhì)量保修期及缺陷責任期
（一）質(zhì)量保證金、質(zhì)量保修期及缺陷責任期的定義
（二）質(zhì)量保證金、質(zhì)量保修期及缺陷責任期的聯(lián)系與區(qū)別
（三）涉質(zhì)量保修期的爭議及處理
二、建設(shè)工程質(zhì)量保修責任的承擔方式及范圍
三、建設(shè)工程質(zhì)量保修責任的義務(wù)人及例外
（一）以承包人承擔保修義務(wù)為原則
（二）允許發(fā)包人另行委托第三人維修為例外
第四章建設(shè)工程施工合同的工程價款結(jié)算
第一節(jié)概述
一、司法實踐中各類建設(shè)工程價款結(jié)算糾紛現(xiàn)象
（一）施工范圍變化及工程量測算引發(fā)的結(jié)算糾紛
（二）材料及人工價格市場波動引發(fā)的結(jié)算糾紛
（三）擬制結(jié)算條款引發(fā)的結(jié)算糾紛
（四）工程取費爭議帶來的結(jié)算糾紛
（五）“黑白合同”引發(fā)的結(jié)算糾紛
（六）總包合同和分包合同約定沖突引發(fā)的結(jié)算糾紛
（七）行政審計引發(fā)的工程價款結(jié)算糾紛
（八）其他結(jié)算糾紛
二、審理建設(shè)工程價款結(jié)算糾紛應(yīng)遵循的基本原則
（一）從約原則
（二）誠實信用原則
（三）合法性原則
（四）風險分擔原則
（五）利益平衡原則
第二節(jié)不同合同類型建設(shè)工程價款結(jié)算糾紛處理規(guī)則
一、建設(shè)工程價款結(jié)算糾紛處理一般規(guī)則
二、固定總價施工合同結(jié)算糾紛處理規(guī)則
（一）設(shè)計變更導(dǎo)致工程量變化的結(jié)算糾紛處理規(guī)則
（二）招投標文件缺項的結(jié)算糾紛處理規(guī)則
（三）工程措施費約定不明的結(jié)算糾紛處理規(guī)則
（四）在建工程結(jié)算糾紛處理規(guī)則
（五）合同價格條款前后矛盾的結(jié)算糾紛處理規(guī)則
三、固定單價施工合同結(jié)算糾紛處理規(guī)則
（一）審查施工合同約定的風險范圍
（二）審查承包人的實際施工量
（三）正確認定新增工程項目的固定單價
（四）建筑材料品牌或用量發(fā)生變化時固定單價應(yīng)予調(diào)整
（五）在建工程的固定單價重新確定
（六）包干措施費的調(diào)整根據(jù)包干范圍予以認定
四、可調(diào)價格施工合同結(jié)算糾紛處理規(guī)則
（一）尊重當事人的結(jié)算約定
（二）正確理解和實施“按實結(jié)算”條款
（三）結(jié)算過程中達成的合意優(yōu)先適用
（四）適用工程定額標準或市場價格是最后的選擇
五、成本加酬金施工合同
第三節(jié)建設(shè)工程簽證單結(jié)算糾紛的處理
一、建設(shè)工程簽證結(jié)算存在的主要爭議
（一）工程簽證單的效力爭議
（二）工程簽證單的“量”“價”爭議
（三）工程簽證單記載內(nèi)容的真實性爭議
二、建設(shè)工程簽證單之效力認定
（一）根據(jù)施工合同約定的簽證程序及簽證事項認定工程簽證單效力
（二）綜合簽字人員的身份、職務(wù)等情況認定工程簽證單效力
（三）工程監(jiān)理人員對工程量、工期及工程質(zhì)量的簽證確認原則上約束發(fā)包人
（四）根據(jù)簽證人員的身份、職務(wù)及施工證據(jù)綜合認定后補簽證單的效力
三、建設(shè)工程簽證單結(jié)算糾紛處理規(guī)則
（一）工程簽證單的金額或工程量經(jīng)發(fā)包人確認的直接計入工程價款結(jié)算范圍
（二）工程簽證單的“量”“價”未被確認的通過司法鑒定予以查明
（三）發(fā)包人單方在工程簽證單上的批價、批量不應(yīng)予以認定
（四）承包人單方制作的工程簽證單以不予認定為原則、有條件的認定為例外
第四節(jié)停、窩工損失索賠糾紛的處理
一、停、窩工損失索賠糾紛的主要爭議
（一）承包人的索賠主張與合同約定不符引發(fā)的爭議
（二）停、窩工時間的合理性存疑
（三）停、窩工期間的人工費損失計算標準爭議
（四）因停、窩工導(dǎo)致的物價變動索賠爭議
二、處理停、窩工索賠糾紛應(yīng)堅持的原則
（一）正確適用減損規(guī)則
（二）嚴格遵守合同約定
（三）符合日常經(jīng)驗法則
三、認定停、窩工損失的一般規(guī)則
（一）認定停、窩工損失應(yīng)以施工合同為依據(jù)
（二）審慎認定施工合同約定的“排除適用條款”的效力
（三）索賠范圍以承包人實際損失為限
（四）停、窩工時間的認定以工程簽證單核定為主、法院酌情認定為輔
（五）停、窩工人數(shù)應(yīng)按雙方現(xiàn)場簽證的人數(shù)計算，單價按施工合同及合同附件的相關(guān)內(nèi)容確定
（六）因停工而導(dǎo)致的物價變動索賠，以竣工日期是否延期綜合判斷
第五節(jié)建設(shè)工程價款結(jié)算的其他法律實務(wù)問題
一、正確厘清建設(shè)工程造價與結(jié)算價的區(qū)別
（一）兩者的形成依據(jù)有區(qū)別
（二）工程造價可以成為工程決算價的參考依據(jù)
（三）施工合同沒有約定結(jié)算標準下才能適用工程造價
二、擬制結(jié)算糾紛的法律思考
（一）承包人須將完整的書面結(jié)算資料送達發(fā)包人
（二）施工合同中須有特別約定
（三）須有發(fā)包人在約定期限內(nèi)不予答復(fù)的事實存在
三、發(fā)包人已付工程價款數(shù)額爭議的處理
（一）爭議產(chǎn)生的原因和現(xiàn)象
（二）爭議處理的司法應(yīng)對
四、總包合同和下游合同履行利益沖突下的結(jié)算糾紛處理
（一）正確認定“背靠背”條款的法律效力
（二）分包合同的工程結(jié)算價高于總包合同對應(yīng)工程項目結(jié)算價格的糾紛處理
（三）實際施工人沒有參與總包人與發(fā)包人進行結(jié)算的糾紛處理
五、工程欠款及墊資款利息的實踐運用
六、幾類特殊建設(shè)工程費用的結(jié)算糾紛處理
（一）甲供材料的結(jié)算糾紛處理
（二）水電費的結(jié)算糾紛處理
（三）總包服務(wù)費的結(jié)算糾紛處理
第五章建設(shè)工程施工合同中的違約責任
第一節(jié)建設(shè)工程施工合同違約責任的特點、要件及研究意義
一、建設(shè)工程施工合同違約責任特點
（一）一般違約責任的特點
（二）建設(shè)工程施工合同違約責任的特點
二、建設(shè)工程施工合同違約責任的一般構(gòu)成要件
三、建設(shè)工程施工合同違約責任研究的理論意義和實務(wù)價值
（一）有利于對民法基本原則的信守
（二）有利于對經(jīng)濟秩序的維護
（三）有利于增強對違約責任風險的防范和控制
第二節(jié)建設(shè)工程施工合同中的主要違約行為及責任承擔
一、發(fā)包人的主要違約行為及責任承擔方式