本書從商品房項目宣傳到簽約、履行、交付,再到權(quán)證辦理及共有權(quán)益等環(huán)節(jié),選擇典型、易產(chǎn)生爭議也是實務中易被企業(yè)所忽略的問題,結(jié)合110個裁判案例進行充分闡述,相關(guān)案例大部分為筆者團隊代理的案件,也正是通過這些案件的代理,筆者團隊能夠更加充分了解審判機關(guān)對于相關(guān)問題所形成的裁判觀點的由來,也更加能夠反思開發(fā)商在銷售環(huán)節(jié)應當如何有針對性地采取風險防控措施。因此,筆者團隊在相關(guān)篇章中不僅就實務問題進行分析,也同時提供了應對措施以及風險控制流程,為開發(fā)商在預防糾紛層面提供可供參考并具有可行性的方案。本書總結(jié)典型問題,分析相關(guān)案例,提示司法裁判規(guī)則和困境突圍之策,亦可為公司法務人員、律師的進階提升提供助力。
本書為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)提供法律顧問服務及代理各類訴訟糾紛的經(jīng)驗,以促進開發(fā)商規(guī)范銷售,避免風險和不必要的損失。
總序
2000年,泰和泰律師事務所(以下簡稱泰和泰)創(chuàng)立。20載歲月崢嶸,泰和泰布局全國,展業(yè)全球,演繹出區(qū)域崛起突圍的傳奇故事。2020年,泰和泰創(chuàng)立20周年,時節(jié)如流,我們回眸20年,著書立言,凝練思想、沉淀方略,探索理論、互融經(jīng)驗,實踐的艱苦磨礪與思想的精彩綻放,泰和泰期翼以“卓越、專業(yè)、遠見、合作”的精神贏得未來。
改革開放42年,泰和泰半程陪伴,倍感榮光!胺ㄕ,治之端也!比嫱七M依法治國、努力建設法治中國,泰和泰全體同仁將秉持法治理念、堅守法治理想,培養(yǎng)專業(yè)人才、打造專業(yè)精神,風雨兼程,與國家同向,與時代同行。
深耕專業(yè)20年,泰和泰持續(xù)發(fā)力,深為自豪!肮σ圆懦桑瑯I(yè)由才廣!碧┖吞┦冀K堅信品質(zhì)提升和專業(yè)培養(yǎng)是落實發(fā)展規(guī)劃的基石,不斷升級人才培養(yǎng)戰(zhàn)略,積極融入“一帶一路”倡議大格局,致力于打造更加完善的全球法律服務網(wǎng)絡體系。
過去20年,泰和泰以專業(yè)突破贏得了現(xiàn)在;未來,泰和泰以專業(yè)傳承繼往開來。20周年慶文叢的出版,是泰和泰人的經(jīng)驗總結(jié)、理性思考和執(zhí)業(yè)探索,是泰和泰以專業(yè)虛心謀求行業(yè)互鑒的品格呈現(xiàn),更是泰和泰建設百年律所進程中文化積淀的重要里程碑。
有字謎云:春夜喜雨。謎底為“泰”。好雨知時節(jié),20華誕,泰風正勁、和帆正穩(wěn),泰和泰正全力構(gòu)建全新云端知識管理體系,正強力布設以法律服務為引領(lǐng)的國際化、高端化、文化密集型服務產(chǎn)業(yè)生態(tài)集群,融于時代之變。
理查德·薩斯坎德寫道:“法律機構(gòu)和律師們正站在十字路口,20年之內(nèi)將會遭遇劇烈變革,其變化程度將超過過去兩個世紀的總和!敝荡宋膮哺惰髦畷r,2020年疫情仍在全球蔓延,世界經(jīng)濟格局和法律服務行業(yè)發(fā)展趨勢已受到顛覆性影響,危機與機遇并存,戢鱗潛翼,思屬風云,泰和泰已然提前布局,進行深度思考。
我們深知:“志之所趨,無遠弗屆。志之所向,無堅不入!碧┖吞,志愈堅,行愈遠,將在巨變中迎接未來。
泰和泰律師事務所
二〇二〇年五月
自序
近年來,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)涉及與商品房銷售有關(guān)的糾紛和訴訟呈不斷上升趨勢。究其原因,一方面,買受人自身維權(quán)意識進一步加強,加之房價仍然以較快速度增長,買受人付出巨大資金購買房屋,對于購房結(jié)果的期望值越來越高,由此對于購房過程中產(chǎn)生的問題,其容忍度也就越來越低。另一方面,隨著房地產(chǎn)市場的發(fā)展以及政府部門監(jiān)管措施全面增強,開發(fā)商已不再具有強勢地位,信息不對等優(yōu)勢已經(jīng)逐步消失,而不少開發(fā)商不能及時調(diào)整以往基于習慣形成的銷售方式和工作流程,忽略了風險控制措施,在遭受買受人質(zhì)疑的情況下又未能采取合理有效的措施予以應對處理,以至于經(jīng)常陷入糾紛中。以“商品房買賣合同”為關(guān)鍵詞在中國裁判文書網(wǎng)檢索,2019年全國人民法院作出裁判的關(guān)于商品房買賣合同的案件達298802件。而這僅僅是人民法院出具判決書或調(diào)解書的數(shù)據(jù),此外還存在大量未訴至法院以及訴前調(diào)解的糾紛。從專業(yè)角度來看,“29萬余件”這個數(shù)字,僅僅是整個房地產(chǎn)行業(yè)銷售糾紛的“冰山一角”。因房地產(chǎn)項目開發(fā)本身的復雜性和法律、政策和政府調(diào)控等諸多因素影響,從商品房的銷售到合同履行完成,均存在較多爭議點。我們發(fā)現(xiàn),很多開發(fā)商在這些環(huán)節(jié)對于法律把握度不夠,缺乏風險預測,即使是其所聘用的律師或者專職法務人員,對一些問題也是一知半解,認識模糊不清,不能較好地把握糾紛處理中的關(guān)鍵點,以至于經(jīng)常陷入被動困境。
筆者團隊撰寫本書的初衷,就是希望通過總結(jié)近二十年來為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)提供法律顧問服務及代理各類訴訟案件的經(jīng)驗,針對開發(fā)商在銷售環(huán)節(jié)遇到的法律困境進行研判,對重大、疑難問題進行案例研究及裁判觀點梳理,以促進開發(fā)商規(guī)范銷售,避免風險和不必要的損失。本書從商品房項目宣傳到簽約、履行、交付,再到權(quán)證辦理及共有權(quán)益等環(huán)節(jié),選擇*為典型、*易產(chǎn)生爭議也是實務中*易被企業(yè)所忽略的問題,結(jié)合110個裁判案例進行充分闡述,相關(guān)案例大部分為筆者團隊代理的案件,也正是通過這些案件的代理,筆者團隊能夠更加充分了解審判機關(guān)對于相關(guān)問題所形成的裁判觀點的由來,也更加能夠反思開發(fā)商在銷售環(huán)節(jié)應當如何有針對性地采取風險防控措施。因此,筆者團隊在相關(guān)篇章中不僅就實務問題進行分析,也同時提供了應對措施以及風險控制流程,為開發(fā)商在預防糾紛層面提供可供參考并具有可行性的方案。
本書總結(jié)典型問題,分析相關(guān)案例,提示司法裁判規(guī)則和困境突圍之策,亦可為公司法務人員、律師的進階提升提供助力。
當然,因筆者團隊自身水平有限,錯誤遺漏之處在所難免,還望讀者不吝批評指教。
本書付梓出版之際,正值泰和泰律師事務所成立二十周年,謹以此書作為獻禮。
劉俊,法律碩士,泰和泰律師事務所高級合伙人,管委會委員。律師執(zhí)業(yè)20年,長期為數(shù)十家房地產(chǎn)企業(yè)提供法律顧問和訴訟代理法律服務,具有豐富實踐經(jīng)驗。
鐘俊芳,泰和泰律師事務所高級合伙人、西南政法大學校外碩士生導師、四川省財政廳政府采購評審專家。建設工程和房地產(chǎn)領(lǐng)域?qū)I(yè)律師,精通房地產(chǎn)開發(fā)全流程以及建設工程全流程法律風險防控。
目錄
第一章營銷篇
第一節(jié)銷售廣告中“要約邀請”與“要約”的博弈
一、銷售廣告構(gòu)成“要約”的關(guān)鍵條件
案例1:張某訴某置業(yè)公司商品房銷售合同糾紛案
案例2:王某訴某房產(chǎn)公司商品房銷售合同糾紛案
二、違反銷售廣告“要約”的賠償方式
案例3:某房地產(chǎn)公司與趙某一、周某、趙某二、某電池公司虛假廣告糾紛上訴案
三、對于項目規(guī)劃范圍外的承諾是否構(gòu)成“要約”
案例4:陳某訴某置業(yè)公司房屋買賣合同糾紛案
案例5:邵某訴某房地產(chǎn)公司房屋買賣合同糾紛上訴案
四、“贈送面積”引發(fā)的風波和反思
案例6:曾某訴某實業(yè)公司商品房預售合同糾紛案
案例7:張某、王某與某房產(chǎn)公司房屋買賣合同糾紛申請再審案
案例8:楊某訴某實業(yè)公司房屋買賣合同糾紛案
第二節(jié)商品房銷售廣告法律指引
一、目的
二、適用范圍
三、廣告發(fā)布原則
四、審查指引
(一)禁止發(fā)布商品房銷售廣告的情形
(二)銷售廣告應當具備以下必須載明的事項
(三)虛假、夸大宣傳廣告的認定
(四)廣告畫面內(nèi)容審查要點
(五)禁用詞匯
(六)免責條款
(七)其他要求
第三節(jié)房地產(chǎn)商標和品牌的保護之道
一、房地產(chǎn)商標維權(quán)的困境
(一)房地產(chǎn)商標缺少識別的顯著性
(二)房地產(chǎn)商標保護范圍不及于樓盤本身
(三)房地產(chǎn)商標專用權(quán)與地名使用權(quán)發(fā)生沖突
(四)房地產(chǎn)商標專用權(quán)與企業(yè)名稱權(quán)(商號)發(fā)生沖突
二、有效實現(xiàn)商標與品牌維權(quán)之策
案例9:廣州星河灣實業(yè)發(fā)展有限公司、廣州宏富房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與連江縣好旺房地產(chǎn)開發(fā)有限公司侵害商標權(quán)糾紛上訴案
案例10:華潤(集團)有限公司與安徽華泓物業(yè)管理有限公司侵害商標權(quán)糾紛上訴案
第四節(jié)包銷、整體銷售的區(qū)別和處理
一、包銷與整體銷售(買賣合同)性質(zhì)的不同認定
案例11:某房地產(chǎn)公司與邱某、第三人某銀行、第三人某人民政府合同糾紛案
案例12:某房地產(chǎn)開發(fā)公司與某投資有限公司房屋買賣合同糾紛案
二、包銷合同通過強制履行轉(zhuǎn)為買賣關(guān)系
案例13:溫州某策劃公司與菏澤某房地產(chǎn)開發(fā)公司商品房委托—代理銷售合同糾紛案
案例14:東莞市某策劃公司與懷化市某房地產(chǎn)開發(fā)公司商品房委托—代理銷售合同糾紛案
三、基于包銷合同產(chǎn)生的購房糾紛的責任承擔
案例15:李某訴吉林市某公司,第三人吉林市某房地產(chǎn)顧問有限公司、第三人李某芳房屋買賣合同糾紛案
案例16:安某與天津某公司、天津某房地產(chǎn)投資有限公司商品房預售合同糾紛案
第二章簽約篇
第一節(jié)定金到底該不該退
一、定金退與不退之認定
案例17:四川省某家居市場經(jīng)營管理有限公司與成都某投資有限公司商品房預約合同糾紛案
案例18:黃某、胡某訴成都某實業(yè)發(fā)展有限公司房屋買賣合同糾紛案
二、《認購協(xié)議》說明條款的效力問題
三、對買受人進行惡意磋商的處理
案例19:范某、吳某訴上海某置業(yè)有限公司定金合同糾紛案
案例20:婁某訴某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司商品房預約合同糾紛案
案例21:柳某訴南京某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司商品房預約合同糾紛案
案例22:孫某與某房產(chǎn)公司商品房預約合同糾紛案
四、違反《認購協(xié)議》的違約賠償范圍
案例23:林某與北京某置業(yè)公司商品房預售合同糾紛案
案例24:何某與王某商品房預售合同糾紛案
第二節(jié)銷售現(xiàn)場公證的意義
一、定金糾紛中銷售現(xiàn)場公證的作用
案例25:胡某與某實業(yè)公司商品房預售合同糾紛案
案例26:董某與廣州某公司商品房預售合同糾紛案
二、交付糾紛中銷售現(xiàn)場公證的作用
案例27:韓某與某房地產(chǎn)公司商品房買賣合同糾紛案
三、監(jiān)測公證的重要性
案例28:李某訴成都某置業(yè)公司商品房預售糾紛案
第三節(jié)“hold”住格式條款
一、示范文本中的格式條款問題
案例29:馬某、江某與三亞某房地產(chǎn)公司商品房預售合同糾紛案
二、格式條款的效力規(guī)則
(一)格式條款中的公平原則
案例30:唐某訴成都某置業(yè)有限公司商品房預售合同糾紛案
(二)對格式條款的提示和說明義務
案例31:大同某公司與李某商品房買賣合同糾紛案
三、怎樣“hold”住格式條款
第四節(jié)出賣人告知義務的全面履行
一、沒有盡到告知義務的責任承擔
案例32:孫某與上海某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司房屋買賣合同糾紛案
案例33:重慶某置業(yè)有限公司與王某商品房預售合同糾紛案
案例34:楊某、孫某與貴州某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司商品房預售合同糾紛案
二、履行告知義務的方式
案例35:李某、潘某與置業(yè)有限公司商品房銷售合同糾紛案
案例36:沈某與某房地產(chǎn)有限公司商品房預售合同糾紛案
案例37:劉某、趙某與杭州某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司房屋買賣合同糾紛案
三、項目紅線以外的不利因素告知問題
案例38:許某與寧波某置業(yè)有限公司商品房預售合同糾紛案
案例39:上海某地產(chǎn)有限公司與于某商品房預售合同糾紛上訴案
案例40:張某與杭州某置業(yè)有限公司商品房預售合同糾紛案
第五節(jié)“填錯合同”的各種痛與傷
一、“填錯合同”導致的困局
案例41:成都某置業(yè)公司與周某商品房買賣合同糾紛案
案例42:李某某訴廣安某房地產(chǎn)公司商品房預售合同糾紛案
二、“填錯合同”的困境突圍
案例43:蔣某某、劉某某訴成都某房地產(chǎn)公司商品房預售合同糾紛案
案例44:丁某、焦某與某實業(yè)公司商品房預售合同糾紛案
第六節(jié)銷售合同簽約法律風險控制流程
一、現(xiàn)場公證
二、認購
(一)簽約要求
(二)特殊情況的處理
三、逾期簽署買賣合同的處理
四、買賣合同簽署
(一)簽約要求
(二)特殊情況處理
第三章履約篇
第一節(jié)一切為了回款
一、對按揭買受人未能獲得貸款的追償
案例45:華茂置業(yè)公司與譚某、李某商品房預售合同糾紛上訴案
案例46:徐某與南城置業(yè)公司房屋買賣合同糾紛案
二、合同解除權(quán)行使期間的法律適用
(一)關(guān)于“一年期間”是否適用約定解除權(quán)情形的問題
案例47:吳某、楊某與中富置業(yè)公司商品房買賣合同糾紛案
案例48:陳某與一統(tǒng)實業(yè)公司商品房預售合同糾紛案
(二)關(guān)于商品房買賣糾紛除了遲延交付、逾期付款之外的其他情形是否適用“一年期間”的問題
案例49:中慧房地產(chǎn)公司與鄒某商品房預售合同糾紛申請再審案
案例50:方某與金色家園開發(fā)公司商品房預售合同糾紛申請再審案
(三)關(guān)于非商品房買賣合同解除是否類推適用“一年期間”的問題
案例51:天津市天益工貿(mào)有限公司與天津市濱海商貿(mào)大世界有限公司、王某鋒財產(chǎn)權(quán)屬糾紛申請再審案
三、銷售回款法律風險控制流程
第二節(jié)規(guī)劃和設計變更的責任界定
一、規(guī)劃和設計變更并不必然導致買受人可解除合同
案例52:張某與金實房產(chǎn)公司商品房預售合同糾紛案
案例53:徐某訴華成置業(yè)公司商品房預售合同糾紛案
二、規(guī)劃和設計變更的責任承擔
案例54:徐某訴成都某置業(yè)公司商品房預售合同糾紛案
案例55:張某、王某與徐州某置業(yè)有限公司商品房銷售合同糾紛案
案例56:蔡某、吳某與珠海市某房產(chǎn)開發(fā)有限公司商品房預售合同糾紛案
案例57:劉某訴成都某房地產(chǎn)開發(fā)公司商品房預售合同糾紛案
第三節(jié)客戶斷供后代償損失的追回
一、開發(fā)商面臨的斷供代償困境
二、不承擔或者減少擔保責任的抗辯之道
案例58:某行成都分行與胡某、余某、成都某置業(yè)公司金融借款合同糾紛上訴案
案例59:某銀行錦江支行訴賀某、成都某房地產(chǎn)公司金融借款合同糾紛上訴案
三、關(guān)于“階段性擔!彼姹WC期間問題
案例60:招商銀行股份有限公司大連分行與大連一方地產(chǎn)有限公司保證合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督案
四、開發(fā)商代償后如何實現(xiàn)有效追償
(一)直接追償
(二)解除商品房買賣合同
案例61:某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與蔡某、胡某商品房預售合同糾紛上訴案
(三)合同解除后開發(fā)商可提出執(zhí)行異議及執(zhí)行異議之訴
案例62:某房地產(chǎn)公司與毛某執(zhí)行異議糾紛案
案例63:某房地產(chǎn)公司與某小額貸款股份有限公司、徐某案外人執(zhí)行異議之訴案
(四)關(guān)于對《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定》第26條第2款的理解和適用問題
案例64:鴻匯公司與賴某、蔣某案外人執(zhí)行異議之訴再審案
第四章交付篇
第一節(jié)商品房交付條件的合同約定和法律界定
一、關(guān)于“竣工驗收合格”與“竣工驗收備案”的交付條件辨析
案例65:石某與大連某置業(yè)公司商品房銷售合同糾紛申請再審案
二、關(guān)于約定“竣工驗收合格”為交付條件的效力辨析
(一)厘清以“綜合驗收”為交付條件的認知
(二)關(guān)于僅約定“竣工驗收合格”為交付條件的效力問題
案例66:楊某、程某與四川某房地產(chǎn)公司商品房銷售合同糾紛申請再審案
第二節(jié)房屋質(zhì)量問題引發(fā)的逾期交付爭議
一、一般性質(zhì)量瑕疵不構(gòu)成逾期交付
案例67:沈某、韓某與浙江某置業(yè)公司商品房銷售合同糾紛上訴案
案例68:劉某與成都某房地產(chǎn)公司商品房預售合同糾紛上訴案
二、對主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量是否合格的認定
案例69:張某與某房產(chǎn)開發(fā)公司商品房預售合同糾紛上訴案
三、“對嚴重影響正常居住使用”的認定
案例70:岳某、楊某與四川省某建筑公司、某安居工程公司、王某商品房銷售合同糾紛案
案例71:成都某開發(fā)公司與劉某、陳某商品房預售合同糾紛上訴案
案例72:唐某與成都某實業(yè)公司商品房預售合同糾紛上訴案
案例73:楊某與杭州某房地產(chǎn)公司房屋買賣合同糾紛案
第三節(jié)“裝修房”差價退賠糾紛的困局突圍
一、對于“裝修房”差價退賠案件的認知分析
(一)相關(guān)典型案例分析
案例74:姜某與南京某地產(chǎn)開發(fā)有限公司商品房預售合同糾紛再審案
案例75:高某、章某與浙江某公司商品房預售合同糾紛上訴案
(二)處理差價退賠糾紛的兩個立論基礎(chǔ)
二、“裝修房”差價退賠糾紛的突圍之路
(一)開發(fā)商公示裝修材料和價格的范圍界定
案例76:張某訴成都某地產(chǎn)公司商品房預售合同糾紛案
(二)對裝修條款的撤銷和解除之訴
案例77:青某訴成都某置業(yè)有限公司商品房預售合同糾紛案
案例78:武漢某地產(chǎn)公司訴童某房屋買賣合同、裝飾裝修合同糾紛案
案例79:孫某訴某建設集團西南分公司、成都某光華置業(yè)有限公司裝飾裝修合同糾紛案
(三)關(guān)于要求退還公攤部分裝修款的問題
案例80:詹某訴貴州某地產(chǎn)公司商品房預售合同糾紛案
案例81:李某訴成都某房地產(chǎn)開發(fā)公司、第三人重慶某裝飾工程公司成都分公司商品房預售合同糾紛案
(四)關(guān)于要求退還裝修差價的問題
案例82:解某與青島某置業(yè)有限公司商品房預售合同糾紛上訴案
第四節(jié)突發(fā)公共事件下逾期交付的“不可抗力”認定
一、突發(fā)公共事件是否屬于“不可抗力”的認定
案例83:韓某與沈陽某房產(chǎn)公司房屋買賣合同糾紛上訴案
二、突發(fā)公共事件構(gòu)成“不可抗力”下的免責條件
案例84:蔡某與溫州某建設公司商品房銷售合同糾紛案
第五章權(quán)證篇
第一節(jié)房屋權(quán)屬證書辦理中開發(fā)商的“協(xié)助義務”
一、開發(fā)商在辦證過程中承擔的是“協(xié)助義務”
案例85:王某與山東某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司商品房銷售合同糾紛再審案
二、開發(fā)商履行“協(xié)助義務”的表現(xiàn)形式
(一)開發(fā)商辦理不動產(chǎn)首次登記的協(xié)助義務
案例86:張某訴北京某置業(yè)公司商品房預售合同糾紛案
(二)開發(fā)商在辦理不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記中的協(xié)助義務
案例87:黃某訴深圳某房產(chǎn)公司商品房預售合同糾紛案
案例88:邱某訴重慶某實業(yè)有限公司商品房預售合同糾紛案
案例89:廖某訴成都某置業(yè)公司商品房預售合同糾紛案
第二節(jié)逾期辦證的違約責任界定
一、關(guān)于辦證期限的計算
案例90:盧某、黃某與成都某房地產(chǎn)開發(fā)公司商品房預售合同糾紛上訴案
二、不動產(chǎn)統(tǒng)一登記實施后辦證期限的計算問題
案例91:張某訴華東置業(yè)有限公司商品房預售合同糾紛案
案例92:趙某訴成都某地產(chǎn)公司商品房預售合同糾紛案
案例93:劉某與成都某房產(chǎn)公司商品房預售合同糾紛上訴案
案例94:肖某、鄒某訴華龍公司商品房預售合同糾紛案
三、逾期辦證違約金訴訟時效的界定
案例95:金城灣房地產(chǎn)公司與王某商品房預售合同糾紛上訴案
第三節(jié)開發(fā)商代辦權(quán)證的風險控制
一、交證過程中的風險控制
案例96:成都某置業(yè)公司與鐘某不當?shù)美m紛上訴案
二、開發(fā)商不再代收契稅情形下的風險控制
三、不動產(chǎn)權(quán)證辦理風險控制流程
(一)交房準備
(二)資料收集
(三)核稅
(四)權(quán)證交付
(五)其他
第六章共有篇
第一節(jié)“底層花園”的共有和專用之爭
一、兩個裁判觀點截然相反的案例
案例97:高某等8人與林某、彭某及某物業(yè)管理公司、某投資置業(yè)公司共有權(quán)糾紛上訴案
案例98:張某、孫某與中杰置業(yè)公司商品房預售合同糾紛上訴案
二、“底層花園”約定獨占使用權(quán)是否有效
案例99:青島中南物業(yè)管理有限公司南京分公司訴徐某太、陸某俠物業(yè)管理合同糾紛案
第二節(jié)地面車位到底應當歸誰所有
一、對最高人民法院關(guān)于地面車位糾紛再審裁定的分析
案例