卷首語
2020年3月1日修訂后的新《證券法》正式施行，新《證券法》通過增設(shè)投資者保護(hù)專章的形式，對(duì)投資者合法權(quán)益保護(hù)作出規(guī)定，為廣大中小投資者提供了更好的法律保障。
中證中小投資者服務(wù)中心有限責(zé)任公司（以下簡稱投服中心）作為投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)，正在積極研究“中國特色的證券代表人訴訟制度”，以繼續(xù)行權(quán)發(fā)揮示范引領(lǐng)作用，推動(dòng)完善糾紛解決機(jī)制。本輯結(jié)合新《證券法》的頒布，共設(shè)6個(gè)欄目，轉(zhuǎn)載《中國證券報(bào)》及《上海證券報(bào)》相關(guān)報(bào)道，收錄專家學(xué)者、市場實(shí)務(wù)人士18篇文章，與讀者共享。
【政策解讀】收錄4篇文章
陳潔的《 新〈證券法〉投資者保護(hù)制度的三大“中國特色”》一文認(rèn)為，我國《證券法》自1998年頒行，歷經(jīng)4次修訂，在2019年“大修”之際，設(shè)專章規(guī)定投資者保護(hù)制度，并對(duì)證券市場歷經(jīng)實(shí)踐檢驗(yàn)符合市場需求的創(chuàng)新安排加以制度化規(guī)范化，切實(shí)增強(qiáng)我國投資者權(quán)益保護(hù)的整體效能，彰顯我國資本市場對(duì)投資者保護(hù)的決心、對(duì)投資者保護(hù)制度功能的積極探索以及努力構(gòu)建具有中國特色的投資者保護(hù)機(jī)制的立法智慧與制度自信。新《證券法》對(duì)投資者權(quán)利保護(hù)系統(tǒng)的全新打造和科學(xué)構(gòu)建，不僅是因應(yīng)一種強(qiáng)烈而現(xiàn)實(shí)的市場運(yùn)行和社會(huì)發(fā)展需求的重大舉措，也是我國證券市場邁向法治化、成熟化的重要標(biāo)志。
郭靂的《證券投資者保護(hù)：創(chuàng)新發(fā)展與制度協(xié)調(diào)》一文認(rèn)為，2020年3月1日新修訂的《證券法》正式生效，對(duì)打造規(guī)范、透明、開放、有活力、有韌性的資本市場以及優(yōu)化市場生態(tài)具有重要意義。新《證券法》針對(duì)投資者保護(hù)問題增設(shè)專章（第六章），從不同角度切入，以維護(hù)投資者的合法權(quán)益。該章的亮點(diǎn)包括明確了證券公司所擔(dān)負(fù)的充分了解客戶、充分揭示風(fēng)險(xiǎn)、匹配投資適當(dāng)性的義務(wù)，突出了投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)的作用，強(qiáng)化了針對(duì)債券投資者的保護(hù)力度等。
鄭彧的《新〈證券法〉建立“以結(jié)果為導(dǎo)向”的投資者保護(hù)制度》一文認(rèn)為，在我國，投資者保護(hù)制度的建設(shè)與完善歷來是監(jiān)管部門工作的重中之重。歷年來，無論是上市公司股東大會(huì)的網(wǎng)絡(luò)投票、虛假陳述先行賠付，還是投資者適當(dāng)性要求等制度往往都是監(jiān)管部門在實(shí)踐中逐漸摸索出的工作成果。本次《證券法》修法其實(shí)是在總結(jié)先前監(jiān)管工作經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，將一套已被實(shí)踐證明行之有效的投資者保護(hù)制度從位階較低的部門性規(guī)章上升為位階較高的法律，為司法審判和證券監(jiān)管提供充足而有力的法律保障。
張保生、周偉、郭曉英的《新〈證券法〉對(duì)大股東增減持監(jiān)管處罰全面升級(jí)》一文認(rèn)為，新《證券法》對(duì)大股東增減持信息披露要求全面升級(jí)，顯著加重違規(guī)增減持的監(jiān)管和處罰力度，明確限制違規(guī)增持股東的表決權(quán)，大幅提升民事賠償責(zé)任，大股東增減持或?qū)⒂瓉?強(qiáng)監(jiān)管時(shí)代。
【理論探究】收錄3篇文章
林少偉、洪喜琪的《機(jī)構(gòu)投資者積極參與公司治理：價(jià)值、困境與出路》一文認(rèn)為，機(jī)構(gòu)投資者積極參與公司治理是實(shí)現(xiàn)公司善治的要求。在實(shí)踐中，機(jī)構(gòu)投資者囿于入市壁壘、賦權(quán)不力以及約束不能的窘境，參與動(dòng)力明顯不足。激發(fā)機(jī)構(gòu)投資者參與動(dòng)力，需培育適合機(jī)構(gòu)投資者發(fā)展的本國土壤，完善股東權(quán)利譜系，強(qiáng)化機(jī)構(gòu)投資者積極參與公司治理的雙維動(dòng)因。與此同時(shí)，也應(yīng)通過設(shè)置相應(yīng)的“柔性約束”規(guī)則，為機(jī)構(gòu)投資者的積極參與注入動(dòng)能。在前述動(dòng)因與動(dòng)能的協(xié)力配合下，*終疏通機(jī)構(gòu)投資者參與公司治理的動(dòng)力阻滯。
李海龍、張海鋒、時(shí)修榮的《論我國證券機(jī)構(gòu)適當(dāng)性義務(wù)》一文認(rèn)為，證券機(jī)構(gòu)因在證券交易中占有信息及交易地位之雙重優(yōu)勢(shì)，加之金融消費(fèi)者對(duì)其的信賴而負(fù)有適當(dāng)性義務(wù)。證券機(jī)構(gòu)在不同的業(yè)務(wù)中與金融消費(fèi)者之法律關(guān)系亦不同，故不能一概適用適當(dāng)性義務(wù)，唯有在金融消費(fèi)者對(duì)證券機(jī)構(gòu)高度信賴之法律關(guān)系的業(yè)務(wù)中，證券機(jī)構(gòu)履行適當(dāng)性義務(wù)方屬公平，才能衡平證券機(jī)構(gòu)與金融消費(fèi)者之權(quán)利義務(wù)。證券機(jī)構(gòu)適當(dāng)性義務(wù)的主要內(nèi)容包括適當(dāng)推介與風(fēng)險(xiǎn)揭示，在其未履行適當(dāng)推介或風(fēng)險(xiǎn)揭示之義務(wù)時(shí)，證券機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)之民事責(zé)任。
袁繼尚的《比較法視角下再論我國上市公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制改革》一文認(rèn)為，我國長期奉行的“上市公司雙核心監(jiān)督機(jī)制”并未取得良好的治理效果，在10余年的實(shí)踐中導(dǎo)致了監(jiān)事會(huì)和獨(dú)立董事的相互掣肘與雙重架空。域外經(jīng)驗(yàn)表明，只有權(quán)力邊界清晰明確、公司機(jī)關(guān)分工合理，公司治理環(huán)境才能井然有序。鑒于此，該文認(rèn)為，一方面，應(yīng)取消監(jiān)事會(huì)的設(shè)置，重點(diǎn)完善獨(dú)立董事制度，并下轄專門審計(jì)委員會(huì)監(jiān)督公司運(yùn)營。另一方面，內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制的完善也應(yīng)與外部治理環(huán)境的提升相輔相成；社會(huì)監(jiān)督是內(nèi)部監(jiān)督制度有益且必要的補(bǔ)充。
【市場實(shí)務(wù)】收錄3篇文章
黃勇的《投服中心行權(quán)效果良好　助力提升上市公司質(zhì)量》一文認(rèn)為，持股行權(quán)是證監(jiān)會(huì)運(yùn)用市場化、法治化方式，加強(qiáng)中小投資者保護(hù)的重大制度安排。投服中心行權(quán)效果整體良好，但因涉及重大利益關(guān)系調(diào)節(jié)，行權(quán)工作也呈現(xiàn)一定對(duì)抗性，致使有些行權(quán)效果不達(dá)預(yù)期。下一步，投服中心一方面，苦練內(nèi)功，提升持股行權(quán)的專業(yè)性、有效性和權(quán)*性；另一方面，緊緊依靠證監(jiān)會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)，與系統(tǒng)內(nèi)相關(guān)單位緊密配合，不斷優(yōu)化投保工作外部環(huán)境，助力提升上市公司質(zhì)量，以便給投資者更好的回報(bào)。
普峰的《上市公司控制權(quán)交易下表決權(quán)委托問題研究》一文認(rèn)為，在上市公司控制權(quán)交易中，表決權(quán)委托基于操作簡單且交易成本低的優(yōu)勢(shì)，已成為常見交易方式，但表決權(quán)委托自身具有委托代理屬性，而委托代理中的“任意解除權(quán)”影響表決權(quán)委托的穩(wěn)定性，并且在實(shí)踐中，表決權(quán)委托的濫用對(duì)上市公司實(shí)際控制人的認(rèn)定及其控制權(quán)的穩(wěn)定形成了嚴(yán)重挑戰(zhàn)，故監(jiān)管機(jī)構(gòu)通過加強(qiáng)表決權(quán)委托信息披露標(biāo)準(zhǔn)、將其納入一致行動(dòng)人范圍的方式對(duì)其進(jìn)行規(guī)制，以促使其回歸合理適用范圍。
林蔚然的《上市公司重大資產(chǎn)重組：架構(gòu)、沿革與邏輯》一文認(rèn)為，歷經(jīng)多年演變，上市公司重大資產(chǎn)重組方面的政策文件數(shù)量之多，堪稱上市公司監(jiān)管方面之*。2019年10月證監(jiān)會(huì)再次修訂政策，以期激活市場活力，但是如何改革、改革著力何處等問題仍待破解，而對(duì)規(guī)則體系的梳理也就顯得尤為重要。為此，該文對(duì)相關(guān)規(guī)則的框架、演變以及政策出臺(tái)背景進(jìn)行了一定梳理。
【投教園地】收錄4篇文章
馮天寧的《期貨市場監(jiān)管與投資者保護(hù)》一文認(rèn)為，期貨市場發(fā)端于實(shí)體經(jīng)濟(jì)改革發(fā)展的需要，始終堅(jiān)守服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的初心和使命。經(jīng)過30年的建設(shè)發(fā)展，期貨市場體制機(jī)制不斷完善，投資者保護(hù)始終是期貨市場建設(shè)和監(jiān)管的重心，也推動(dòng)著期貨市場走出曲折，走進(jìn)健康穩(wěn)定的創(chuàng)新發(fā)展階段。審視期貨市場的監(jiān)管體系和制度安排，投資者保護(hù)始終貫穿于市場建設(shè)、機(jī)構(gòu)準(zhǔn)入、合同訂立、交易保障、資金安全等各個(gè)方面，保護(hù)投資者的合法權(quán)益也是維護(hù)期貨市場健康穩(wěn)定發(fā)展的核心工作和主要目標(biāo)。
上海市證券同業(yè)公會(huì)的《我國證券基金期貨投資者基本權(quán)利介紹》一文結(jié)合2020年3月1日起施行的新《證券法》等相關(guān)法律規(guī)定，對(duì)證券、基金、期貨投資者的基本權(quán)利，按上市公司股東、債券持有人、基金份額持有人、期貨投資者4個(gè)主體分別進(jìn)行簡要介紹，并闡述了投資者行使權(quán)利的注意事項(xiàng)。
國泰君安證券股份有限公司投教基地運(yùn)營團(tuán)隊(duì)的《投資者教育與保護(hù)工作》一文認(rèn)為，國泰君安始終踐行“社會(huì)責(zé)任，金融報(bào)國”文化理念，以“公益、專業(yè)、特色、創(chuàng)新”為原則，積極構(gòu)建“總部分支協(xié)同、線上線下聯(lián)動(dòng)”的投資者教育體系及架構(gòu)，做好投資者教育與保護(hù)工作，并積極探索嘗試將投資者教育納入國民教育體系工作，推動(dòng)投資者分層教育事業(yè)。通過切實(shí)全面、系統(tǒng)、長期地做好投資者權(quán)益保護(hù)工作，幫助投資者樹立理性投資、長期投資、價(jià)值投資理念，營造資本市場良好發(fā)展新生態(tài)。
吳登勇的《新〈證券法〉下投服中心探索保護(hù)投資者合法權(quán)益的新途徑》一文認(rèn)為，新《證券法》新設(shè)第六章“投資者保護(hù)”專章，是重大的制度創(chuàng)新，包含多項(xiàng)投資者保護(hù)亮點(diǎn)，比如，建立上市公司股東權(quán)利代為行使征集制度，完善上市公司現(xiàn)金分紅制度和股東派生訴訟制度，還探索設(shè)立了證券代表人訴訟制度等。投服中心將依據(jù)新《證券法》賦予的職責(zé)，深入推進(jìn)持股行權(quán)工作、創(chuàng)新完善糾紛解決機(jī)制、強(qiáng)化訴訟維權(quán)法治保障，切實(shí)維護(hù)投資者合法權(quán)益。
【案例探析】收錄2篇文章
葉錦偉、楊柳、馬鳴的《關(guān)于“一元退市公司”投資者權(quán)益保護(hù)工作的思考——以中弘股份為例》一文，以全國第*家“一元退市公司”為切入點(diǎn)，通過分析當(dāng)前上市公司“一元退市機(jī)制”運(yùn)行現(xiàn)狀與存在問題，結(jié)合新《證券法》精神和一線工作經(jīng)驗(yàn)，對(duì)如何創(chuàng)新、完善我國上市公司退市投資者保護(hù)機(jī)制提出相關(guān)意見建議，旨在促進(jìn)資本市場不斷優(yōu)化資源配置，并能持續(xù)、健康發(fā)展。
閆婧、趙俊堯的《投服中心針對(duì)上市公司輕資產(chǎn)收購標(biāo)的公司業(yè)績斷層開展專項(xiàng)行權(quán)》一文，將投服中心針對(duì)2011~2014年和2015~2017年兩個(gè)時(shí)段全部A股上市公司收購輕資產(chǎn)公司的重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)進(jìn)行了集中梳理，詳細(xì)分析了上市公司收購輕資產(chǎn)公司的潛在風(fēng)險(xiǎn)及標(biāo)的公司在承諾期滿后業(yè)績斷層對(duì)投資者的損害，并通過公開發(fā)聲、網(wǎng)上公示、網(wǎng)上行權(quán)、發(fā)送股東建議函等方式充分行使股東權(quán)利，督促上市公司及有關(guān)中介機(jī)構(gòu)人員勤勉盡責(zé)。經(jīng)過此次專項(xiàng)行權(quán)，投服中心建議加強(qiáng)對(duì)標(biāo)的公司承諾期后業(yè)績披露的要求，進(jìn)一步完善關(guān)于輕資產(chǎn)收購的相關(guān)規(guī)定，強(qiáng)化對(duì)評(píng)估機(jī)構(gòu)等中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的處罰力度，實(shí)施專項(xiàng)核查。
【域外視野】收錄2篇文章
張巍的《美式股東集團(tuán)訴訟問題與矛盾》一文進(jìn)一步梳理了美國對(duì)股東集團(tuán)訴訟的已有研究成果，介紹剖析這種訴訟制度的問題與矛盾。在此基礎(chǔ)上，思考在中國推廣股東集團(tuán)訴訟的前景，并簡要評(píng)述了新《證券法》中的相關(guān)規(guī)定，為今后的實(shí)踐提出了一些建議。
方瀟逸的《從申明加入制到申明退出制——英國競爭法集體訴訟模式變革及實(shí)踐》一文認(rèn)為，為解決此前加入制群體訴訟程序所面臨的適用機(jī)會(huì)較少、當(dāng)事人參與度較低等問題，2015年英國國會(huì)通過的《消費(fèi)者權(quán)利保護(hù)法案》首次在競爭法領(lǐng)域引入了退出制的集體訴訟制度。該法案修改了英國《1998年競爭法案》的相關(guān)內(nèi)容，例如，明確了關(guān)于集體訴訟確認(rèn)及通知的程序、集體代表的選任原則，細(xì)化了損害賠償金分配、和解程序等規(guī)則。上述規(guī)則的確立對(duì)探索建立符合我國國情的金融消費(fèi)者集體訴訟制度提供了啟示與參考。