《上海國際仲裁評論(2019年卷 總第2卷)》秉持“理論引導(dǎo)實踐”“實踐反哺理論”的原則,在選題方面?zhèn)戎赜谶\(yùn)用理論研究方法解決具體實務(wù)問題、關(guān)注爭議解決的國際話語與中國本土語境的中外文章,并力爭以此為起點(diǎn),將《上海國際仲裁評論》打造成為上海國際卓越爭議解決法律人才的新精神家園。《上海國際仲裁評論(2019年卷 總第2卷)》欄目除繼續(xù)保持《上海國際仲裁評論》“理論前沿”、“仲裁實務(wù)”和“域外擷英”三個特色欄目外,還特別結(jié)合上海國際仲裁中心在過去一年來對仲裁理論與實務(wù)研究發(fā)展方面的關(guān)注,增設(shè)了“名家風(fēng)采”、“仲裁司法審查”和“仲裁員沙龍”三個欄目,共計收錄了18篇文章。
卷首語
2018年12月,中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于完善仲裁制度提高仲裁公信力的若干意見》;2019年2月,上海市委辦公廳、市府辦公廳印發(fā)《關(guān)于完善仲裁管理機(jī)制提高仲裁公信力加快打造面向全球的亞太仲裁中心的實施意見》。這兩份意見指明了中國仲裁事業(yè)未來的前進(jìn)方向和上海仲裁的改革發(fā)展目標(biāo)。如何依托現(xiàn)有資源,立足上海、放眼全球,抓住中國和上海仲裁事業(yè)新的歷史發(fā)展機(jī)遇期,積極應(yīng)對國內(nèi)外商事仲裁發(fā)展新形勢,對標(biāo)國際*高標(biāo)準(zhǔn)和*好水平,奮力打造國際爭議解決新高地,繼續(xù)做好上海打造亞太仲裁中心的實踐者和開路先鋒,是擺在上海國際仲裁中心面前的重大課題,而仲裁理論研究水平的提升是其中一項必不可少的子課題。
在此背景下,《上海國際仲裁評論》2019年卷(總第2卷)經(jīng)過精心編輯,和大家見面了。我們秉持“理論引導(dǎo)實踐”“實踐反哺理論”的原則,在選題方面?zhèn)戎赜谶\(yùn)用理論研究方法解決具體實務(wù)問題、關(guān)注爭議解決的國際話語與中國本土語境的中外文章,并力爭以此為起點(diǎn),將《上海國際仲裁評論》打造成為上海國際卓越爭議解決法律人才的新精神家園。本卷欄目除繼續(xù)保持《上海國際仲裁評論》“理論前沿”、“仲裁實務(wù)”和“域外擷英”三個特色欄目外,還特別結(jié)合上海國際仲裁中心在過去一年來對仲裁理論與實務(wù)研究發(fā)展方面的關(guān)注,增設(shè)了“名家風(fēng)采”、“仲裁司法審查”和“仲裁員沙龍”三個欄目,共計收錄了18篇文章。
名家風(fēng)采 本卷刊登了全國政協(xié)常委、民建中央副主席、上海市政協(xié)副主席、民建上海市委主委周漢民教授在第十屆“陸家嘴法治”論壇上以“國際商事爭議與營商環(huán)境”為題的主旨演講。周漢民教授用深入淺出的語言清晰地描繪了在新時期下上海法治化、國際化營商環(huán)境建設(shè)的圖景及發(fā)展國際商事爭議解決法律制度在其中的重要作用。
理論前沿 在本欄目中,我們選取了3篇仲裁學(xué)者撰寫的理論前沿文章。由倫敦大學(xué)瑪麗皇后學(xué)院國際仲裁學(xué)院和商事法研究中心主任勞卡斯·米斯特里斯(Loukas Mistelis)教授撰寫、上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院李浩晨、郭其毓同學(xué)翻譯的《作為投資的裁決:仲裁裁決的價值或未獲執(zhí)行的成本》一文關(guān)注了仲裁裁決在國際投資法意義上的價值,結(jié)合若干典型案例探討了東道國通過司法手段不予執(zhí)行商事仲裁裁決時對其在雙邊投資條約項下義務(wù)的影響;由英國倫敦國王學(xué)院托馬斯·舒爾茨(Thomas Schulz)教授撰寫、上海政法學(xué)院蔡鑫副教授翻譯的《駁投資仲裁中的一致性原則》一文反思了判例法和一致性原則適用于國際投資仲裁裁決時的若干法理學(xué)問題;而中國社會科學(xué)院國際法研究所助理研究員傅攀峰博士撰寫的《論仲裁裁決既判力的法理基礎(chǔ)》一文則提出了應(yīng)當(dāng)從形式和實質(zhì)兩方面探討仲裁裁決的既判力問題,填補(bǔ)了這一領(lǐng)域國內(nèi)研究的理論空白。
域外擷英 在本欄目中,我們把視野放置于宏觀語境,選譯了4篇從不同視角研討商事仲裁和爭議解決的文章。日內(nèi)瓦大學(xué)法學(xué)院加布里埃爾·考夫曼-科勒(Gabrielle Kaufmann-Kohler)教授以研究仲裁中的“軟法”著稱,由王徽博士和楊玲博士翻譯的《國際仲裁中的軟法:編纂與規(guī)范性》一文生動地展現(xiàn)了考夫曼-科勒教授對“軟法編纂”這一主題的分析和理解;北京大學(xué)國際法學(xué)院院長菲利普·麥克諾菲(Philip McConnaughay)在《論商業(yè)仲裁促進(jìn)欠發(fā)達(dá)國家經(jīng)濟(jì)增長的可能》一文中啟示性地勾勒了國際仲裁與一國經(jīng)濟(jì)發(fā)展之間的內(nèi)生關(guān)系,這篇文章由上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院鄭芷茹同學(xué)翻譯、北京大學(xué)國際法學(xué)院助理院長陳柯如女士校對;作為一種跨國爭議解決法律機(jī)制,仲裁同時也是一種協(xié)調(diào)與融合跨國法律文化的平臺,這在由美國芝加哥大學(xué)法學(xué)院湯姆·金斯伯格(Tom Ginsburg)教授撰寫、山東德衡(濟(jì)南)律師事務(wù)所趙蘭明先生翻譯的《仲裁文化》一文中得到了充分的闡釋;*后,作為跨國經(jīng)貿(mào)領(lǐng)域重要的一項實體法公約,《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》(以下簡稱the United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods,CISG)在國際商事仲裁和爭議解決實踐中被廣泛運(yùn)用,瑞士巴塞爾大學(xué)法學(xué)院私法學(xué)教授,同時也是CISG咨詢委員會主席的英格博格·施韋澤(Engelberger Schweitzer)博士在《〈聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約〉(CISG)的咨詢委員會》一文中為我們詳細(xì)介紹了CISG咨詢委員會在解釋和發(fā)展CISG方面的職責(zé)和功能,該文由上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院周心怡同學(xué)翻譯。
仲裁司法審查 在本欄目中,我們選取了來自實務(wù)界和學(xué)界的兩篇與仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行有關(guān)的專題文章。2018年是《承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》(《紐約公約》)誕生60周年,在此背景下,上海市第*中級人民法院民四庭法官任明艷博士撰寫的《“一帶一路”倡議下中國法院承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的發(fā)展及展望》一文以我國法院適用《紐約公約》的相關(guān)實踐為藍(lán)本,展示了我國法院盡量依照“有利于執(zhí)行”的原則來解釋和適用《紐約公約》,平等適用中外法律并保持中立的司法立場;沈偉教授、陳治東教授的《我國承認(rèn)和執(zhí)行國際仲裁裁決的法律淵源及其適用》一文則全面梳理了我國關(guān)于承認(rèn)和執(zhí)行涉外/外國仲裁裁決的法律淵源,并對我國法院今后在涉外司法審查領(lǐng)域的法律適用原則和方法提出了建議。
仲裁員沙龍 得益于上海國際仲裁中心豐富的仲裁員專家資源,本欄目為讀者呈現(xiàn)了4篇由上海國際仲裁中心仲裁員撰寫的實務(wù)文章。韓天嵐仲裁員以《*高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(四)》為題,從司法實踐的角度對公司決議效力糾紛進(jìn)行了專業(yè)解讀;倪受彬仲裁員關(guān)注近年來在投資基金爭議解決領(lǐng)域討論較多的托管人責(zé)任問題,提出了其個人對于在我國法律下厘定托管人法律責(zé)任時應(yīng)當(dāng)注意的幾個問題;吳慶寶仲裁員結(jié)合其在*高人民法院長期從事審判工作的經(jīng)歷,詳細(xì)介紹了訴訟時效制度的適用理念和方法,為仲裁時效制度的完善提供了參考;張忠仲裁員和鄒鯤律師則從自身從事的實務(wù)工作角度出發(fā),展望了仲裁制度在解決因環(huán)境建設(shè)引起的糾紛中所能發(fā)揮的重要作用。
仲裁實務(wù) 本欄目選取的4篇文章作者均來自國內(nèi)外商事仲裁實務(wù)工作的第*線。高誼咨詢(深圳)有限公司的黃雁明先生從其處理的一則具體案件出發(fā),剖析了仲裁請求忽略違約條款所引發(fā)的實務(wù)問題,為今后同類案件的處理提供了借鑒;國浩律師(南京)事務(wù)所合伙人潘駿律師梳理了《中華人民共和國涉外民事法律關(guān)系適用法》語境下特征性履行規(guī)則與*密切聯(lián)系原則在實務(wù)中的運(yùn)作情況,提出了其對現(xiàn)行立法擴(kuò)充解釋和適用補(bǔ)正的建議;上海市方達(dá)律師事務(wù)所劉軼圣律師、張紅葉律師以仲裁語言為題為切入,探討了國內(nèi)外相關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)的實踐做法,對商事主體今后如何妥善處理參與國際仲裁時的語言問題提供了參考;來自英國Fladgate LLP的Barry Hembling先生探討了歐洲法院近期針對國際仲裁和訴訟實務(wù)中常見的“非對稱條款”的適用問題的司法意見,為中國企業(yè)今后遭遇國際商事合同中的該類型條款時的處理提供了借鑒。
在本卷的出版過程中,《上海國際仲裁評論》編委會的各位專家為收錄文章的選題提供了智力支持,編輯部的各位同仁在繁忙的仲裁案件管理工作之余悉心開展了本卷的征稿、收稿、校對等工作,法律出版社法商分社的各位專家亦給予了編輯部專業(yè)的指導(dǎo),我們在此一并表示感謝。當(dāng)然,*需要感謝的是本卷每一篇文章的作者和譯者,能將你們文字中閃爍的智慧帶給廣大讀者,是我們*大的快樂。
《上海國際仲裁評論》編輯部
目錄
【名家風(fēng)采】
國際商事爭議與營商環(huán)境
——在第十屆“陸家嘴法治”論壇上的主旨演講周漢民
【理論前沿】
作為投資的裁決:仲裁裁決的價值或未獲執(zhí)行的成本
勞卡斯·米斯特里斯 李浩晨 郭其毓 譯
駁投資仲裁中的一致性原則托馬斯·舒爾茨 蔡 鑫 譯
論仲裁裁決既判力的法理基礎(chǔ)傅攀峰
【域外擷英】
國際仲裁中的軟法:編纂與規(guī)范性
加布里埃爾·考夫曼-科勒 王 徽 譯 楊 玲 校
論商業(yè)仲裁促進(jìn)欠發(fā)達(dá)國家經(jīng)濟(jì)增長的可能
菲利普·麥克諾菲 鄭芷茹 譯 陳柯如 校
仲裁文化湯姆·金斯伯格 趙蘭明 譯
《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》(CISG)的咨詢委員會
英格博格·施韋澤 周心怡 譯
【仲裁司法審查】
“一帶一路”倡議下中國法院承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的發(fā)展及展望
——以上海法院司法實踐為藍(lán)本任明艷
我國承認(rèn)和執(zhí)行國際仲裁裁決的法律淵源及其適用沈 偉 陳治東
【仲裁員沙龍】
從規(guī)范到實例:《公司法司法解釋四》公司決議效力糾紛解讀韓天嵐
投資基金法律關(guān)系中托管行的地位和責(zé)任倪受彬
民事案件訴訟時效制度適用的理念與方法(上)吳慶寶
關(guān)于環(huán)境仲裁的現(xiàn)狀及突破張 忠 鄒 鯤
【仲裁實務(wù)】
仲裁請求忽略違約條款問題的思考
——仲裁員辦案札記黃雁明
涉外合同法律選擇補(bǔ)充性規(guī)則的理解與適用
——兼評《涉外民事關(guān)系法律適用法》的得失潘 駿
涉外仲裁中的仲裁語言問題劉軼圣 張紅葉