導(dǎo)論

我要做的事

如果世界上只有我一個(gè)人，各種問(wèn)題一定很多，但絕不會(huì)有法律問(wèn)題。如果再加一個(gè)人，便有發(fā)生沖突的可能。我們都想摘相同樹(shù)枝上的同一顆蘋(píng)果。我射傷了一頭鹿，沿路追趕下去，卻發(fā)現(xiàn)已經(jīng)被你宰來(lái)吃了。

暴力相向是顯而易見(jiàn)的解決辦法，但不是很好的方法。使用暴力，我們的小小世界可能縮小成只剩一人，或者誰(shuí)也不存在。更好的解決辦法是有明示或暗示的法律體系，以和平的方式化解沖突，決定誰(shuí)該做什么事，如果不做，會(huì)遭遇什么后果。目前所有已知的人類(lèi)社會(huì)都發(fā)現(xiàn)這個(gè)辦法可行。

我們最熟悉的法律，是由立法機(jī)構(gòu)制定、由法院和警察執(zhí)行的法律。但即使在我們的社會(huì)中，也有許多法律不是立法機(jī)構(gòu)制定，而是由法官創(chuàng)造，存在于過(guò)去的判例中，用以決定未來(lái)的案件如何判決；不少法律的執(zhí)行是由私人進(jìn)行，不是由警方執(zhí)行，如侵權(quán)受害者和代表他們的律師；許多法規(guī)以私部門(mén)規(guī)章（私人規(guī)范）的形式存在，不是法律，并由私人執(zhí)行。

擴(kuò)大時(shí)空環(huán)境，我們會(huì)在法律的來(lái)源和執(zhí)行方式上碰到更多的多樣性。如果我們考慮所有時(shí)空環(huán)境下的法律體系，那么現(xiàn)在美國(guó)制定和執(zhí)行法律的方式，只能算是其中的一個(gè)樣本要解決人際沖突的問(wèn)題，可行的方法有很多，美國(guó)的方法只是其中之一；可行的法律體系有許多，美國(guó)的體系只是其中之一。本書(shū)重點(diǎn)放在過(guò)去一兩個(gè)世紀(jì)的英美法上，并不是因?yàn)樗鼈儽绕渌�的法律體系重要，而是因?yàn)樽髡�、大部分美�?guó)讀者以及本書(shū)所提大多數(shù)學(xué)者，比較了解這套體系。但本書(shū)討論的觀念也適用于其他法律體系。第17章簡(jiǎn)述其他的法律體系時(shí)會(huì)談到這一點(diǎn)。

有許多方法可以探討法律體系，如從法律史學(xué)家、法律哲學(xué)家或律師的觀點(diǎn)來(lái)看。本書(shū)作者我則為經(jīng)濟(jì)學(xué)家。我的探究方法是去問(wèn)：在這個(gè)理性個(gè)人面對(duì)法律而調(diào)整行為的世界里，法律體系將產(chǎn)生什么樣的結(jié)果？

雖然這不是唯一可行的探究方法，應(yīng)用范圍卻很廣。法律存在的目的，是為了改變?nèi)藗兊男袨榉绞�。行�?chē)速限的存在，是因?yàn)橛腥讼Ｍ�人們減慢開(kāi)車(chē)速度。法律可能對(duì)合約上的曖昧難明之處做出不利簽約人的解釋，目的是要人們簽約時(shí)更慎重其事。

這種經(jīng)濟(jì)探究方法可以從兩方面著手。從目標(biāo)著手，可以評(píng)估法律，確定它們有沒(méi)有達(dá)成目標(biāo)。從某個(gè)法律條文甚或某個(gè)法律體系著手，可以了解法律的目標(biāo)何在。

經(jīng)濟(jì)學(xué)的中心假設(shè)是理性（rationality）從希望達(dá)成的目的切入，最能了解行為。貫穿本書(shū)的第二個(gè)假設(shè)是，法律體系（或者至少其中一大部分）都有其意義，是帶有目的的工具。這里不質(zhì)疑第一個(gè)關(guān)于理性的假設(shè)，雖然它已有大量文獻(xiàn)探討，而我覺(jué)得其中最有趣的，當(dāng)屬近來(lái)的演化心理學(xué)。

第二個(gè)假設(shè)則會(huì)在本書(shū)中被一再檢視。本書(shū)不斷提出的一個(gè)問(wèn)題，即是法律在多大的程度內(nèi)可以被解釋成工具，尤其是做為達(dá)成經(jīng)濟(jì)效率這個(gè)特殊目的的工具。這是法律的經(jīng)濟(jì)分析最關(guān)心的事情。第19章匯總了相關(guān)的證據(jù)，結(jié)果是尚難蓋棺論定。

有什么不對(duì)？

法律體系不完全是人類(lèi)深思熟慮下的產(chǎn)物。在很大的程度內(nèi)，它是由無(wú)數(shù)個(gè)別決定組成的非計(jì)劃性結(jié)果。這些個(gè)別決定包括議員對(duì)于法律中特定條款的磋商，以及法官針對(duì)特定案例所做的判決。因此，我們有可能無(wú)法找到這種體系的目標(biāo)。法律體系不一定有意義，而我們也不一定能夠了解其意義。人類(lèi)生來(lái)就有絕佳的型態(tài)辨識(shí)能力，找得到計(jì)算機(jī)無(wú)法辨識(shí)的型態(tài)，甚至有時(shí)能找到不存在的型態(tài)。讀者應(yīng)該問(wèn)自己一個(gè)問(wèn)題，特別是在接近本書(shū)結(jié)束時(shí)這么問(wèn)：經(jīng)濟(jì)學(xué)能在多大的程度內(nèi)發(fā)現(xiàn)法律中的秩序，以及在多大的程度內(nèi)能夠創(chuàng)造這種秩序？

反對(duì)以經(jīng)濟(jì)方法探討法律邏輯的一種說(shuō)法，在于法律可能沒(méi)有任何邏輯可資探討。另一種反對(duì)意見(jiàn)認(rèn)為法律有邏輯，但它關(guān)心的不是經(jīng)濟(jì)效率(economic efficiency)，而是公理正義（justice）。我們懲罰罪犯不完全是為了獲得好結(jié)果，而是因?yàn)樽锓冈撌軕土P。我們要求侵權(quán)者賠償受害者，不是因?yàn)檫@么做可以給人不去侵權(quán)的誘因，而是因?yàn)榉苍斐蓳p害者應(yīng)該付出代價(jià)。我們堅(jiān)持小孩子把房間弄得一團(tuán)亂時(shí)應(yīng)該清理干凈，也是基于同樣的理由。

對(duì)這些言之成理的說(shuō)法，我有兩點(diǎn)回應(yīng)。第一，公理正義無(wú)法適度說(shuō)明法律，因?yàn)閿?shù)量多得驚人的法律問(wèn)題與之無(wú)關(guān)，也因?yàn)槲覀儧](méi)有適當(dāng)?shù)睦碚摚�可以告訴我們哪些法律合乎公理正義，哪些法律不合公理正義。我們對(duì)公理正義的大部分直覺(jué)是結(jié)果，不是原因我們認(rèn)為法律合乎公理正義，因?yàn)槲覀儚男〉酱蟊唤痰木褪沁@些法律。

第二，在許多案例中，我們認(rèn)為自己支持的法律合乎公理正義，其實(shí)它們本來(lái)就具有經(jīng)濟(jì)效率。為使這件事更清楚地浮現(xiàn)出來(lái)，我在分析中完全忽視公理正義的問(wèn)題。為了衡量及判斷法律如何成功地滿足人之所欲，我把想保有自身財(cái)物的欲望與小偷想偷走這些財(cái)物的欲望，放在完全相同的立足點(diǎn)上。另一方面，讀者將看到很多表面上合乎公理正義的事情（如懲罰盜賊的法律，以及要求把房間弄亂的人收拾干凈），到頭來(lái)適得其反。我想，這是很有趣的一件事。

為誰(shuí)而寫(xiě)？

本書(shū)的讀者對(duì)象有三類(lèi)。第一類(lèi)是所謂的聰明外行人。這種人認(rèn)為了解法律和經(jīng)濟(jì)學(xué)本身，這兩者間的關(guān)系，以及這兩者跟他自己和這個(gè)世界的關(guān)系，是很有意思的事。第二類(lèi)是法律專業(yè)人士，他們希望多了解如何在本行運(yùn)用經(jīng)濟(jì)方法。第三類(lèi)是學(xué)生，最有可能是經(jīng)濟(jì)系或法學(xué)院學(xué)生，看這本書(shū)是因?yàn)榻淌谝�他們看，但我希望這不是唯一的理由。

為這么多不同類(lèi)別的讀者而寫(xiě)的一個(gè)問(wèn)題是，他們的要求各不相同。學(xué)生，尤其是法律系的學(xué)生，以及法律專業(yè)人士，希望多讀到一些學(xué)術(shù)性注釋、案例和參考書(shū)目，但聰明的外行讀者可能覺(jué)得累贅和沒(méi)必要。于是我把學(xué)術(shù)性的參考工具移到網(wǎng)絡(luò)上。本書(shū)是為外行讀者而寫(xiě)，不加注釋，引用的案例或參考書(shū)目極少。我采取的配套措施是設(shè)立一個(gè)網(wǎng)站，盡量加進(jìn)學(xué)生或法律專業(yè)人士覺(jué)得本書(shū)可能遺漏的內(nèi)容。本書(shū)利用頁(yè)邊的圖示把兩者鏈接起來(lái)，網(wǎng)址及對(duì)應(yīng)的內(nèi)容如下所示：

www.daviddfriedman.com/laws_order

B 引用一本書(shū)或一篇文章

W 鏈接到網(wǎng)絡(luò)書(shū)或文章

C 案例

M 數(shù)學(xué)運(yùn)算

R 其他評(píng)論

用這種方式寫(xiě)書(shū)的一個(gè)原因，是我對(duì)學(xué)術(shù)性參考工具不是那么有好感。把參考案例、文章等開(kāi)列出來(lái)，當(dāng)然有幫助，但本書(shū)基本上是談一個(gè)觀念結(jié)構(gòu)，很容易在學(xué)術(shù)細(xì)節(jié)中迷失方向不只讀者會(huì)這樣，連作者也難免。

我希望把本書(shū)精簡(jiǎn)到只談要談的事，其余的就利用現(xiàn)代科技移到唾手可及的網(wǎng)絡(luò)上，如此便可享受學(xué)術(shù)參考工具帶來(lái)的好處，卻不必負(fù)擔(dān)成本。同時(shí)我也有個(gè)地方，能夠不斷更新和擴(kuò)充內(nèi)容，不需要花大筆錢(qián)重新排印付梓。讀者如愿助以一臂之力，請(qǐng)?jiān)诒緯?shū)網(wǎng)頁(yè)上找我的電子郵件地址。

本書(shū)架構(gòu)

進(jìn)行法律的經(jīng)濟(jì)分析有兩種方法，一個(gè)是依經(jīng)濟(jì)觀念，另一個(gè)是依法律領(lǐng)域。本書(shū)兩者兼容并蓄。第一部分概述基本經(jīng)濟(jì)概念，如理性、經(jīng)濟(jì)效率、外部性、生命價(jià)值、風(fēng)險(xiǎn)分配的經(jīng)濟(jì)原理，它們可以用來(lái)了解范圍廣泛的法律問(wèn)題。之后有一章間奏，簡(jiǎn)述美國(guó)的法律體系如何建立，主要是供律師和法律系學(xué)生以外的讀者閱讀。第二部分接著把經(jīng)濟(jì)學(xué)用在分析法律的核心領(lǐng)域，大致來(lái)說(shuō)，內(nèi)容包括法律系學(xué)生一年級(jí)課程會(huì)學(xué)到的東西，并據(jù)此安排前后順序。

最后一部分用各種方式把本書(shū)所談付諸應(yīng)用。里面有一章探討與英美法非常不同的法律體系；有一章討論為什么美國(guó)要用兩套法律體系（侵權(quán)法和刑法），以不同的方式做大致相同的事情，以及能不能廢除其中之一；還有一章探討法律（至少是法院判例）具有經(jīng)濟(jì)效率或不具經(jīng)濟(jì)效率的各種證據(jù)。最后一章總結(jié)全書(shū)對(duì)法律體系所做的分析。