英國普通法是一套富有特色、影響深遠的法律體系,特別是它產(chǎn)生伊始就具有并且始終保持和不斷發(fā)展完善的限制權力、保護人權的特點十分突出,向來引人注目。本書明確提出了普通法的人權保護問題,并作為研究的主題,這在國內(nèi)學界是不多見的。上篇對英國普通法保護人權的狀況分階段地進行了歷史梳理,說明普通法對人權的保護相對而言是較為有力的。該部分概括性強,簡明扼要,史論結合,令人信服。下篇探討了普通法之所以對人權保護較為有力的原因,揭示了普通法具有的崇尚實踐理性、追求具體正義、富有憲法性能等特質(zhì)。該部分條分縷析,挖掘深,邏輯性強,具有一定的學術和理論深度。結束語論述了普通法在人權保護方面的借鑒價值,說明該成果具有重要的實踐意義。
1. 學術創(chuàng)新上,大致體現(xiàn)在兩個方面,一是在選題上,國內(nèi)學界還沒有相同選題的著作出版;二是在理論上對普通法保護人權的原理進行了分析,這是一次新的嘗試。
2. 學術價值上,在史料的梳理與整理方面,使用了一些新的材料,援引了一些新的觀點,如翻譯引用了貝克教授和弗里奇大法官的相關論文。在理論的分析方面,提出了一些新觀點,如普通法正義的雙重結構或普通法的分權、限權理論,在國內(nèi)學界鮮有相同的觀點或論述。
英國素有人權母國之稱,世界上第一個人權文獻《大憲章》便產(chǎn)生于英國;縱觀整個歷史,英國在權利保護方面也一直保持著世界領先水平。事實上,自古至今在保障或擴展英國人的自由權利這一偉大事業(yè)中,普通法可以稱得上居功至偉,直到現(xiàn)在還有很多英國人依然堅持認為他們的自由和權利來源于古老的普通法。這種觀點對于英國人而言或許太過于普通,固然難以激起任何波瀾,但對于英國之外的國家,尤其是那些在歷史上缺乏人權保護傳統(tǒng)、如今正在奮力追趕的后發(fā)國家來說,這個觀點依然充滿著陌生感和神秘感,人們需要了解英國普通法是如何保護人權的,其背后的原理和奧妙是什么,以資借鑒。
為此,本書先從歷史角度切入,考察了英國自盎格魯-撒克遜時代到近現(xiàn)代社會這一歷史時期普通法對人權的保護狀況。在導論中,我們提出了英國人權利的來源問題:與大多數(shù)國家人們的權利源于成文法律的規(guī)定不同,英國人的權利來源于傳統(tǒng),而不是任何抽象的理論和原則;并且這些權利一直受法律保護,而保護它們的法律亦源于古老的習俗,這是英國人權保障的一個非常突出的特點。英國盎格魯-撒克遜時代的法律主要為習慣法,保護的也是一些習慣權利,主要有財產(chǎn)權、人身權和政治權。由于這一時期英國社會沒有形成比較強大的政治權威,較多地保留了古代日耳曼人的自由傳統(tǒng),因此與其他國家相比,英國人享有的自由和權利的含金量是比較高的,并且當這些權利遭到侵害時,實行民眾集會式審判的司法機關將會提供救濟,因為司法權掌握在人民手中。在1314世紀,英國形成了統(tǒng)一適應全國的法律普通法。根據(jù)普通法,英國人享有的自由和權利更加全面,《大憲章》明確規(guī)定了英國人享有8個方面的權利,但這也只是英國人享有權利中的一小部分,大部分權利沒有列入其中。在普通法下,很多重要的權利獲得越來越有力的保護,如《大憲章》第39章規(guī)定:任何自由人,如未經(jīng)其同等地位之人并(或)依據(jù)這塊土地上的法律作出合法審判,皆不得被逮捕、監(jiān)禁、沒收財產(chǎn)、剝奪法律保護權、流放,或加以任何其他形式的損害。這一條對保障英國人人身自由不受非法侵害發(fā)揮了重要作用,在當時世界范圍內(nèi)可以稱得上是絕無僅有的。實際上,通過權利宣告保護人權并不是普通法保護人權的主要方式,普通法對人權的保護更側重于權利救濟。根據(jù)普通法理論,法不禁止即自由,據(jù)此人們享有廣泛的自由,在社會實踐中如果某人受到不公正對待即可訴至普通法庭,法官在審理案件時會尋找合適理由幫助其實現(xiàn)公平,即有侵害必有救濟。此外,普通法亦通過優(yōu)秀的法律職業(yè)群體和科學合理的審判制度,逐步推動司法走向獨立,為人權保護奠定了堅實的政治基礎。由于普通法是在13世紀適應農(nóng)業(yè)社會需要形成的一套法律體系,到了近現(xiàn)代工業(yè)社會,不可避免遭遇來自新時代的挑戰(zhàn),最終在柯克等人的努力下,普通法華麗轉身,完成了現(xiàn)代化蛻變。在現(xiàn)代社會,普通法除了對傳統(tǒng)權利進行保護之外,始終保持開放的姿態(tài)及時回應社會發(fā)展需求,不僅通過判例締造了一些新型權利,還對議會立法創(chuàng)造的各種新權利進行救濟,并且與時俱進創(chuàng)造了多種新型救濟方式,比較重要的方式有人身保護令制度和司法審查制度?傊,在近現(xiàn)代社會,普通法仍是英國人權保護的主流渠道。
綜觀英國歷史,普通法對權利的保護相對來說一直是比較有力的。透過現(xiàn)象看本質(zhì),普通法為什么能夠起到保護權利的作用?這是我們在本書下篇主要探討的問題。在下篇我們深入剖析了普通法具有的四個特質(zhì):一是普通法具有社會法的屬性,強調(diào)普通法的自生自發(fā)特色,應當歸屬于內(nèi)部規(guī)則(哈耶克語)的范疇,因而有利于保護人權;二是普通法是崇尚實踐理性的法,提出普通法首先是理性的法,其次普通法的理性比一般法律具有的自然理性更高級,是一種技藝理性(柯克語);三是普通法是追求具體正義的法,闡釋了普通法的正義內(nèi)涵,提出普通法正義觀的核心是公正地審理案件,并從司法獨立、訴訟制度的科學合理化、高素質(zhì)的法律職業(yè)群體三個層面進行了解讀;四是普通法是具有憲法性能的法,通過論述普通法和憲法之間的內(nèi)在邏輯關系,提出了一般法律所不具備的分權和限權功能。普通法的分權功能主要體現(xiàn)在兩個層面:宏觀分權(法律權和統(tǒng)治權)和微觀分權(縱向分權和橫向分權)。普通法的限權功能主要體現(xiàn)在三個方面:一是對行政權的限制,主要對國王和政府權力進行限制;二是對立法權的限制,主要對議會的特權和立法權進行限制;三是對司法權的限制。通過分權和限權作用的發(fā)揮,將權力運行牢牢束縛在法治的軌道,防范法官恣意審判,普通法從根本上起到保護人權的作用。
在結束語部分,我們對英國人權保護情況進行了總結與評價,提出英國在保護人權方面之所以能夠做得出色是源于自然因素與社會傳統(tǒng)因素的相互融合。自然因素是指自然地理環(huán)境,可以進一步理解為環(huán)境塑造下的民族性格。社會傳統(tǒng)因素是根植于民族性格又超越其上,形而上屬于文化層面的東西,包括政治、法律、宗教、風俗等內(nèi)容。英國普通法的人權保護機制是在自然因素與社會傳統(tǒng)因素相互融合的基礎上共同締造的。當然,英國的權利保護模式并非完美無缺,也存在一定缺陷,但是從總體上,普通法保護人權的經(jīng)驗是值得其他國家或地區(qū)借鑒的。
當然,由于水平所限,疏漏之處在所難免,敬請讀者批評指正!
劉吉濤,男,1974年生,山東即墨人,法學博士。山東師范大學法學院副教授,碩士生導師;山東省法律史研究會常務理事,山東省法學會齊魯法治文化研究中心副主任。主要研究領域為英國法律史和中國憲政史。主持完成省部級課題4項,省級立法項目2項;發(fā)表學術論文和文章100多篇。
上篇英國普通法與權利保護歷史進程考察
導論人的權利從哪里來
第一章盎格魯-撒克遜時代英國人原初權利的保護
第一節(jié)盎格魯-撒克遜時代的法律概況
第二節(jié)盎格魯-撒克遜習慣法保護之下的原初權利
第三節(jié)盎格魯-撒克遜時代權利保護的評價
本章小結
第二章早期普通法與主體權利的保護
第一節(jié)英國普通法的形成
第二節(jié)英國早期普通法確認的權利與自由
第三節(jié)早期普通法對于主體權利的救濟
本章小結
第三章近現(xiàn)代普通法與人權保護
第一節(jié)普通法近現(xiàn)代化的歷史背景
第二節(jié)普通法理論近現(xiàn)代化對人權保護的推動
第三節(jié)普通法實體近現(xiàn)代化對人權保護的推動
第四節(jié)普通法權利救濟在近現(xiàn)代社會的新進展
本章小結
下篇普通法的特質(zhì)與人權保護
第四章普通法是屬于社會的法
第一節(jié)對社會的法的界定
第二節(jié)普通法與社會的法之間的關系
第三節(jié)社會的法對于人權保護的價值
第五章普通法是崇尚實踐理性的法
第一節(jié)法律與理性
第二節(jié)普通法與實踐理性
本章小結
第六章普通法是追求具體正義的法
第一節(jié)正義與法律
第二節(jié)普通法傳統(tǒng)中的正義
第三節(jié)普通法對正義的追求:公正地審理案件
本章小結
第七章普通法是具有憲法性能的法
第一節(jié)普通法與英國憲法的關系
第二節(jié)普通法的憲法維度之一:分權
第三節(jié)普通法的憲法維度之二:限權
本章小結
結束語
參考文獻
致謝