清代法制史概論（代序）

　　清朝是中國(guó)封建社會(huì)的末代王朝，經(jīng)歷了二百六十余年由盛到衰的歷史發(fā)展過(guò)程。在這期間，封建經(jīng)濟(jì)取得了超越前代的發(fā)展，典章制度也獲得了顯著的成就。清朝所處的歷史地位，決定了其法制歷史的價(jià)值。

　　清朝的封建法制輾轉(zhuǎn)傳承，相當(dāng)完備：表現(xiàn)在法律體系上，由刑事、民事、行政、訴訟、經(jīng)濟(jì)等各個(gè)部門(mén)立法組成了完整的法律體系；表現(xiàn)在法律內(nèi)容上，不僅涉獵廣泛，而且更加符合社會(huì)的實(shí)際和民情；表現(xiàn)在司法制度上，程序嚴(yán)格，審級(jí)明確，會(huì)審和死刑復(fù)核進(jìn)一步制度化、法律化。特別是為適應(yīng)統(tǒng)一多民族國(guó)家的需要，還在邊陲少數(shù)民族聚居地區(qū)因族因俗制宜制定了一系列民族法律，加強(qiáng)了國(guó)家統(tǒng)一的司法管轄和國(guó)家的穩(wěn)定。因此，剖析清朝的法制史，有助于了解整個(gè)封建法制歷史的一般規(guī)律性。

　　清朝是以滿洲貴族為主體的政權(quán)，從天命元年（1616年）建立后金政權(quán)時(shí)起，就表現(xiàn)了滿洲族對(duì)于法制建設(shè)所特有的見(jiàn)地，開(kāi)始了由習(xí)慣法向成文法的過(guò)渡，并沿著“參漢酌金”的路線實(shí)現(xiàn)著漢滿法文化的融合，在后金國(guó)制的基礎(chǔ)上，出現(xiàn)了三院六部的新體制和“十惡”入律的新的法律內(nèi)容。順治元年（1644年）入關(guān)以后，全面擴(kuò)展了“參漢酌金”的路線，完成了有清一代的政治、法律制度的創(chuàng)設(shè)。

　　中國(guó)悠久的法文化傳統(tǒng)表現(xiàn)了中華民族的理性思維和偉大的創(chuàng)造力，其中，也蘊(yùn)藏著少數(shù)民族的貢獻(xiàn)。中國(guó)歷史上，多次建立了少數(shù)民族的地方政權(quán)，還出現(xiàn)了元朝的集中統(tǒng)一的國(guó)家管理，但或因年代久遠(yuǎn)，或因統(tǒng)治的時(shí)間短暫，遺留下來(lái)的法制史料缺乏完整性。只有以滿洲族為主體的清朝法制，從關(guān)外一隅發(fā)展到整個(gè)中國(guó)，史料詳備，脈絡(luò)清晰，是研究中國(guó)法制史和少數(shù)民族法制史的圭臬。

　　道光二十年（1840年）鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)前夜，西方殖民主義國(guó)家已經(jīng)把侵略的觸角伸進(jìn)這個(gè)古老的東方大國(guó)的疆域。當(dāng)時(shí)除林則徐痛感睜眼看世界、了解外國(guó)情勢(shì)的緊迫性之外，整個(gè)清朝朝野上下依舊沉浸在閉目塞聽(tīng)、因循舊章、歌舞升平的氛圍之中。1840年第一次鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)爆發(fā)，腐朽昏聵的清朝被英國(guó)侵略者打敗。此后，西方殖民主義國(guó)家一次次發(fā)動(dòng)侵華戰(zhàn)爭(zhēng)，一次次強(qiáng)迫清政府簽訂不平等條約。

　　如果說(shuō)維持與外界的隔絕狀態(tài)，是保存清朝固有的經(jīng)濟(jì)、政治、文化機(jī)構(gòu)的必要條件，那么在西方殖民主義國(guó)家以炮火轟開(kāi)閉關(guān)鎖國(guó)的國(guó)門(mén)以后，不僅西方的商品如潮水般涌入這個(gè)廣大的市場(chǎng)，西方的文化（包括法文化）也同其他商品一樣，迅速涌入中國(guó)。在這樣的歷史背景下，因循守舊的局面也隨著封閉環(huán)境的破壞而遭到?jīng)_擊。

　　面對(duì)西學(xué)東漸的新形勢(shì)，一部分愛(ài)國(guó)士大夫與開(kāi)明官僚，也在思考著龐然大物般的清朝為什么會(huì)如此不堪一擊？西方國(guó)家戰(zhàn)勝中國(guó)難道僅僅源于船堅(jiān)炮利？在國(guó)家管理體制上究竟出了什么毛��？中國(guó)要雪恥圖強(qiáng)在思想文化上應(yīng)該如何準(zhǔn)備？經(jīng)過(guò)不斷地、痛苦地反思，逐漸把思路集中到采西學(xué)以變革圖存上。

　　在中國(guó)近代史上，救亡圖存是一條主線。就內(nèi)部而言，矛盾的焦點(diǎn)集中在國(guó)家體制上。隨著西學(xué)東漸的深化，改良派與維新派逐漸懂得了西方國(guó)家的強(qiáng)盛之由不僅在船堅(jiān)炮利、科學(xué)技術(shù)的先進(jìn)，更重要的是在民主與法治學(xué)說(shuō)指導(dǎo)下建立的資產(chǎn)階級(jí)民主法律制度的優(yōu)勝。以儒家學(xué)說(shuō)為基石的傳統(tǒng)法律文化，已經(jīng)不能適應(yīng)時(shí)代的發(fā)展和滿足人民救亡圖存的需要。因此，先進(jìn)的中國(guó)人把希望寄托在采用西方的民主政治上。于是，西方的法學(xué)著作和各種法律也進(jìn)入了人們的視野。以嚴(yán)復(fù)為代表的維新派翻譯的西方法學(xué)著作，不僅成為維新派變法維新的理論武器，也使他們意識(shí)到改革中國(guó)傳統(tǒng)法制的走向。

　　義和團(tuán)運(yùn)動(dòng)以后，清朝已經(jīng)不能照舊統(tǒng)治下去了，被迫宣布變法革新，實(shí)行預(yù)備立憲。在這個(gè)背景下，變法修律、改革司法，也提上了議事日程，中國(guó)法制的近代化由此開(kāi)始。中國(guó)法制的近代化，有其歷史必然性，它所追求的目標(biāo)是富國(guó)強(qiáng)兵、救亡圖存。在中國(guó)法制近代化的歷程中，西方的民主法制思想起了先導(dǎo)的作用，而初步掌握了西方民主法制思想的中國(guó)的政治家與思想家則起了鼓動(dòng)進(jìn)步的歷史潮頭的作用。中國(guó)法制近代化的路徑是外源式的，這在當(dāng)時(shí)也是不二的選擇。移植來(lái)的西方法律改變了中國(guó)固有的法律體系，但有的缺乏與本土國(guó)情密切結(jié)合，成為與社會(huì)生活無(wú)關(guān)的紙片。

　　法律的近代化是一個(gè)歷史的進(jìn)步的過(guò)程，它只有階段性而沒(méi)有終結(jié)。晚清只是揭開(kāi)了中國(guó)法律近代化的序幕而已。

　　清朝距今為時(shí)不遠(yuǎn)，它在法制建設(shè)上所提供的歷史借鑒具有極為現(xiàn)實(shí)的意義。而遺留下來(lái)的官書(shū)檔案資料又浩如煙海，對(duì)其認(rèn)真地加以整理總結(jié)，對(duì)于傳承法律文化遺產(chǎn)具有重要價(jià)值。

　　張晉藩

　　2014年11月3日