前言
中國全程參與談判與磋商的《海牙選擇法院協(xié)議公約》(以下簡稱《海牙公約》)于2005年6月召開的第20屆海牙外交會議,由43個海牙會議成員國和哥斯達黎加、巴拉圭等國以及歐盟等國際組織就其相關內容條款作出了正式討論并最終達成一致。墨西哥于2007年9月26日率先批準《海牙公約》,歐盟于2015年6月11日以區(qū)域性國際組織的身份正式交存公約批準書。根據《海牙公約》第31條第1款的規(guī)定,該公約自2015年10月1日起正式生效。
目前,《海牙公約》的成員方包括歐盟(丹麥除外)、墨西哥和新加坡,烏克蘭和美國已經簽署但暫未批準。
作為海牙國際私法會議近年來取得的一項重要成果,《海牙公約》對各國明示協(xié)議管轄權制度及其相關的法院判決的承認與執(zhí)行規(guī)則進行了協(xié)調,為尊重當事人的意思自治、保障爭議由適當的法院管轄、增強司法的確定性和促進法院判決的跨國流動提供了統(tǒng)一的規(guī)則,有利于國際民商事活動者在訴訟與仲裁之間選擇適當的糾紛解決機制,這是國際經濟一體化和中國推動“一帶一路”建設的必然要求?梢钥隙,《海牙公約》一定會逐步得到國際社會的普遍接受,成為國際民商事管轄權和判決承認與執(zhí)行領域的重要公約。
因此,中國是否批準、何時批準《海牙公約》既是國際社會普遍關心的問題,也是我國學術界近年來討論的熱點問題,更是需要我國政府盡快作出明確決策的現(xiàn)實問題。本書從分析《海牙公約》的制定背景入手,詳細介紹了其主要內容,深入比較它與我國現(xiàn)行法律制度及我國締結的雙邊司法協(xié)助條約的主要異同,深刻揭示中國批準《海牙公約》的積極意義和潛在的消極影響,最后主張中國應該盡快批準《海牙公約》,并對中國批準《海牙公約》提出了具體的建議與應對辦法,包括聲明保留事項、國內立法的修改及完善、公約適用于中國香港、澳門特區(qū)等問題。
本書第一章、第二章由葉斌完成,第三章由何其生完成,第四章由杜濤、楊育文完成,第五章前三節(jié)、第六章前四節(jié)由王吉文完成,第五章第四節(jié)、第六章第五節(jié)、第七章前二節(jié)、結論由肖永平完成,第七章第三節(jié)由孫勁完成。肖永平和朱磊完成全書的統(tǒng)稿與定稿工作。
我們希望本書的出版能夠引起我國相關部門對簽署和批準《海牙公約》的重視,促進我國學術界對《海牙公約》的研究和傳播,并對我國批準該公約作好理論準備工作。
總序一
當今之世界,隨著全球投資貿易不斷增長,科學技術特別是信息技術飛速進步,通信和交通日益便捷,人文交流蓬勃發(fā)展,經濟全球化、政治多極化、文化多元化、社會網絡化、法律趨同化已成為天下大勢。在這種背景下,作為國際社會最為重要的行為規(guī)范,國際法在全球治理中發(fā)揮著不可替代的作用。
今日之中國,秉持“創(chuàng)新、協(xié)調、綠色、開放、共享”五大發(fā)展理念,正在全面建設小康社會、全面深化改革、全面推進依法治國、全面從嚴治黨、全面參與全球治理。在這個過程中,國家始終堅持統(tǒng)籌國內、國際兩個大局,于內,追求實現(xiàn)“兩個一百年”奮斗目標,追求實現(xiàn)中華民族偉大復興的中國夢。于外,堅定不移對外開放,參與全球治理;堅持和平發(fā)展、合作共贏;積極構建中國特色大國外交,完善對外戰(zhàn)略布局,既“請進來”,又“走出去”,加快推進“一帶一路”建設;堅決維護國家主權、安全、發(fā)展利益,爭取良好國際環(huán)境,維護世界和平穩(wěn)定,促進各國共同發(fā)展,打造“人類命運共同體”。毫無疑問,堅持統(tǒng)籌國內、國際兩個大局,不僅要全面推進依法治國,加強國內法治,而且要在全球治理中高度重視和善于發(fā)揮國際法的作用,加強國際法治,推進國內法治與國際法治良性互動,特別是要完善中國自己的涉外法律法規(guī)體系,積極參與國際規(guī)則的制定,增強中國在國際法律事務中的話語權和影響力,運用法治思維和法治方式依法處理涉外事務,強化涉外法律服務,加強國際法治合作。
當下之中國國際法學界,經過改革開放30多年的建設和發(fā)展,可以肯定地說,國際法學科體系不斷健全,學術隊伍不斷壯大,國際學術交流與合作不斷拓展,學術水平和創(chuàng)新能力不斷提高,培養(yǎng)了一大批國際法專門人才。而且,廣大國際法專家學者解放思想、實事求是、求真務實、與時俱進,深入研究和回答中國改革開放面臨的國際法理論和實踐問題,產出了一大批有分量的學術成果,為國際法學的繁榮發(fā)展和國家改革開放及現(xiàn)代化建設做出了重要貢獻。但應該指出的是,中國國際法學領域還存在一些亟待解決的問題。比如,國家缺乏整體的國際法學科發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃,國際法學科建設放任自流,各國際法機構各自為陣;國際法人才隊伍學術原創(chuàng)能力和解決實際問題的能力不強,活躍在世界國際法舞臺的人才不多,總體素質亟待提高;國際法人才培養(yǎng)體系不健全,德行教育與知識傳授相分離、理論培養(yǎng)與實踐訓練相脫離、國內培訓與國際培訓相隔離;國際法學術研究缺少精品力作,還沒有產出具有廣泛國際影響的創(chuàng)造性思想成果和理論成果,在國際規(guī)則制定和國際法律事務中的話語權和影響力不大?梢赃@樣說,中國國際法學界目前在學術命題、學術思想、學術觀點、學術標準、學術評價、學術話語上的能力和水平同中國綜合國力和國際地位還不太相稱。
綜上所述,國際法在國際社會中的重要地位日益凸顯,中國全面推進依法治國、對外開放、參與全球治理,亟須掌握和運用國際法,中國國際法學界仍處于有數量缺質量、有專家缺大師以及作用沒有充分發(fā)揮出來的狀態(tài)。我們所處的時代表明,這是一個需要國際法的時代,這是一個需要國際法理論創(chuàng)新而且一定能夠產生國際法新理論的時代,這是一個需要國際法思想而且一定能夠產生國際法新思想的時代。所有這些,正是我們編輯出版“國際法文庫”以推動國際法學繁榮發(fā)展的初衷。
“國際法文庫”將堅持兼容并包、思想自由。主張立足中國、借鑒國外,挖掘歷史、把握當代,關懷人類、面向未來,著力推進構建既具有中國特色、中國風格、中國氣派,又能進入世界學術話語體系的國際法學。
“國際法文庫”將堅持問題導向。面對中國改革開放的新常態(tài)、國際局勢的新變化,世界范圍內各種思想文化交流交融交鋒的新形勢,只有聆聽時代的聲音,回應時代的呼喚,認真研究國家深化對外開放、全面參與全球治理的重大而緊迫的問題,才能真正把握歷史脈絡,找到發(fā)展規(guī)律,推進國際法理論創(chuàng)新和全球治理實現(xiàn)良法善治。
“國際法文庫”將堅持跨學科研究。國際法律問題涉及國際社會生活的方方面面,具有跨學科性,需要從多學科視角,運用學科交叉融合的方法,進行跨學科研究。也就是說,對于國際法律問題,不僅要從國際公法、國際私法、國際經濟法等國際法學視角進行研究,而且還要從憲法、行政法、民商法、刑法、訴訟法等國內法學視角進行研究;不僅要從法學視角進行研究,而且還要從國際政治、世界歷史、全球經濟、人類社會變遷、多元文化交融、地球生態(tài)文明等視角進行研究。跨學科研究在于堅持用聯(lián)系的發(fā)展的眼光看待問題,增強研究的整體性、系統(tǒng)性、協(xié)調性、戰(zhàn)略性,促進問題合情、合理、合法的解決。
“國際法文庫”將堅持創(chuàng)造創(chuàng)新。創(chuàng)新是一個民族進步的靈魂,也是引領理論發(fā)展的動力。創(chuàng)新,就是有所發(fā)現(xiàn)、有所發(fā)明、有所創(chuàng)造。國際法理論的生命力在于創(chuàng)新,只有不斷進行探索,才能推進國際法思想創(chuàng)新、知識創(chuàng)新、理論創(chuàng)新、制度創(chuàng)新、方法創(chuàng)新。國際法理論創(chuàng)新要從問題開始,發(fā)現(xiàn)問題、篩選問題、分析問題、研究問題、解決問題的過程就是創(chuàng)新的過程。國際法理論創(chuàng)新不必貪大求全,發(fā)現(xiàn)新事實、新材料、新現(xiàn)象是創(chuàng)新,闡明一個新原理、提出一種新學說、揭示一條新規(guī)律是創(chuàng)新,發(fā)明一項新技能、找到一條新路徑、創(chuàng)造一種新方法也是創(chuàng)新。
“國際法文庫”設專著系列、譯著系列、實務系列、文集系列,是法律出版社與武漢大學國際法研究所共同打造的學術品牌。法律出版社在中國出版界特別是法學、法律出版領域的龍頭地位自不待言。這里有必要對武大國際法所多說幾句。武大國際法所是我國著名法學家、教育家、國際私法一代宗師韓德培先生于1980年創(chuàng)辦的,是我國高校設立的第一個國際法研究所。該所自創(chuàng)立以來,自強不息,追求卓越,先后培養(yǎng)了一大批已在學術和實務方面嶄露頭角的國際法專門人才,先后產出了一大批具有較高水平的國際法學術成果,先后兩次被評為國家級重點學科,2000年被確定為教育部人文社會科學重點研究基地,2015年入選首批國家高端智庫?梢钥隙ǖ卣f,武大國際法所是當今中國國際法領域的學術重鎮(zhèn),不斷推進中國國際法人才培養(yǎng)、科學研究和新型智庫建設,不僅是它義不容辭的責任,更是它崇高而神圣的使命。正是基于這種情懷,武大國際法所與法律出版社攜手合作,設立了這個“國際法文庫”。這是為中國國際法學界開辟一塊新的學術園地,建造一個新的學術舞臺!皣H法文庫”是自由、開放、包容、多元的,海內外的國際法同仁都可以在這塊園地里辛勤耕耘,春播夏種、秋收冬藏;也都可以在這座舞臺上翩翩起舞,嶄露頭角、一展鋒芒。我真誠希望,所有以國際法為志業(yè)、立志為中國國際法事業(yè)做出貢獻的海內外同仁,都能把“國際法文庫”視為我們共同的國際法事業(yè)的一部分,關心之、支持之、幫助之、鞭策之,勿忘初心、久久為功,去迎接我們共同期待的中國國際法學界百花齊放、百鳥爭鳴的春天。
是為序。
黃進,中國政法大學校長,法學教授,中國法學會副會長,中國國際私法研究會會長。
2016年12月1日于北京
總序二
隨著中國日益接近世界舞臺的中央,我國迫切需要加強國際法律共同體建設,利用國際法維護世界和平和人類命運共同體以及可持續(xù)發(fā)展,保障中國的正當利益。因此,不管是國際法制度構建,還是國際法理論創(chuàng)新,抑或是國際法實踐引領,中國都需要從“被動適應者”向“主動引領者”轉變。
由我國著名法學家、教育家、社會活動家、國際私法一代宗師韓德培先生創(chuàng)辦的武漢大學國際法研究所是1980年由原國家教委批準成立的中國高校第一個國際法研究機構;1981年設立博士點;1995年建立博士后流動站;1996年列為“211”工程重點建設單位;2000年被教育部批準為普通高等學校人文社會科學重點研究基地;2004年被批準為“985”工程哲學社會科學創(chuàng)新基地;2015年被中宣部確定為首批國家高端智庫試點建設單位。她一貫秉持國際公法、國際私法、國際經濟法的全面和綜合研究,積極拓展聯(lián)合國法、歐洲聯(lián)盟法、國際能源法、電子商務法、國際發(fā)展法、國際網絡法、國際投資法、國際金融法、國際體育法、世貿組織法、海洋法和海商法等前沿學術領域,形成了學科研究方向齊全、學科發(fā)展水平一流、咨政服務能力突出、教學科研成果領先的鮮明特色。
但是,不管是作為教育部的人文社會科學重點研究基地,還是作為國家高端智庫,僅僅依靠一個研究所的力量難以實現(xiàn)中國國際法理論的創(chuàng)新,難以實現(xiàn)中國從國際法的“被動適應者”向“主動引領者”的轉變。當下,中國面臨的問題在全球化進程中愈發(fā)凸顯其復雜性,許多問題往往需要從不同學科、不同視角、不同譜系進行合理的理論解釋、作出正確的政策選擇;而不同學者、學術機構、智庫在不同領域具有相對優(yōu)勢,或者因所在區(qū)域不同而存在區(qū)域政策問題的競爭優(yōu)勢。因此,團結、組織中國國際法學者共同攻關、協(xié)同創(chuàng)新是獲得國際競爭優(yōu)勢、創(chuàng)新中國國際法理論,進而實現(xiàn)中國從國際法的“被動適應者”向“主動引領者”轉變的必由之路。正是出于這種考慮,我們與法律出版社合作出版“國際法文庫”,希望集中展示中國學者的國際法著述和學術見解,及時傳播國外國際法學界的最新研究成果,協(xié)同研究中國面臨的重大國際法實踐問題,不斷增強中國國際法理論的國際話語權,不斷提升中國國際法制度的國際吸引力,不斷提高中國國際法實踐的國際影響力。
因此,“國際法文庫”將面向中國國際法理論界和實務界廣泛征集選題,通過自薦與他薦相結合的方式,由叢書編輯委員會根據其學術性、思想性和創(chuàng)新性決定出版選題。本文庫分為專著系列、譯著系列、實務系列和文集系列。
專著系列旨在集中呈現(xiàn)中國學者在國際法領域的理論研究成果,引導中國國際法學界關注國際學術動態(tài)、設置前沿學術議題、營造良好學術風氣,推動中國國際法理論創(chuàng)新。以學術性和創(chuàng)新性為選題標準,主要出版中國學者關于國際法領域具體問題的創(chuàng)新性研究成果。
譯著系列旨在全面推介國際社會國際法理論的經典著作和最新成果,促進中外國際法理論的交流與交鋒,促使中外國際法實踐的互動與創(chuàng)新。以思想性與新穎性為選題標準,主要出版國際社會在20世紀90年代以后創(chuàng)作或再版的國際法著作的譯作。
實務系列旨在中國國際法理論研究和實踐運用之間架起橋梁,促使中國國際法研究更加貼近國家和社會的現(xiàn)實需要,在國際法理論的支撐下運用國際法規(guī)則分析和解決實踐中出現(xiàn)的問題。以對策性與實用性為選題標準,主要出版針對實踐中的國際法問題,特別是與中國密切相關的國際法問題的著作,強調貼合國家對外交往實際需要,關注操作層面的問題選擇、分析和解決方案。
文集系列旨在及時反映中國國際法學界舉辦的學術會議成果,提高學術交流的質量,加強學術交流的深度,擴大學術交流的影響。以新穎性與可行性為選題標準,主要出版能夠設置學術議題、引領理論前沿的論文集。
我們相信,在中國國際法學界同仁的關心、支持與積極參與下,“國際法文庫”一定能夠實現(xiàn)上述目的,為中國國際法的理論創(chuàng)新、制度變革和實踐引領貢獻她應有的智慧、發(fā)揮她應有的作用。
肖永平,武漢大學國際法研究所所長,長江學者,法學教授,中國國際私法研究會常務副會長。
2017年元旦于武漢
第一章《海牙公約》的制定背景
第一節(jié)公約制定與生效的基本情況
第二節(jié)美、歐解決判決承認與執(zhí)行問題的傳統(tǒng)做法
一、美國的傳統(tǒng)做法
二、歐洲的傳統(tǒng)做法
第三節(jié)大判決公約的流產與《海牙公約》的締結
一、締結《民商事管轄權及判決公約》的努力
二、《海牙公約》的起草
三、2001年大判決公約流產的原因
四、小結
第二章《海牙公約》的主要內容
第一節(jié)《海牙公約》的適用范圍
一、案件的國際性
二、“民事或商事”的含義
三、排除公約適用的情形
四、與公約適用范圍有關的其他問題
第二節(jié)《海牙公約》的協(xié)議管轄規(guī)則
一、排他性選擇法院協(xié)議
二、非排他性選擇法院協(xié)議
三、選擇法院協(xié)議的獨立性
四、被選法院的管轄權
五、未被選法院的義務
六、案件與訴訟地的聯(lián)系問題
七、選擇法院協(xié)議的形式要件
八、選擇法院協(xié)議的實質要件及其法律適用
第三節(jié)判決的承認與執(zhí)行規(guī)則
一、承認與執(zhí)行的根據
二、拒絕理由
三、先決問題
四、賠償金問題
五、保險及再保險合同
六、涉及承認與執(zhí)行的聲明
第四節(jié)小結
一、公約的管轄權規(guī)則
二、拒絕承認與執(zhí)行判決的理由和特點
第三章《海牙公約》 與我國現(xiàn)行法律制度的異同
第一節(jié)管轄權規(guī)則的主要異同
一、書面形式
二、“實際聯(lián)系”要求
三、確認選擇法院協(xié)議有效性的準據法
四、排他性選擇法院協(xié)議的認定
五、選擇法院協(xié)議的獨立性
六、我國的專屬管轄問題
第二節(jié)判決承認與執(zhí)行規(guī)則的異同
一、承認與執(zhí)行的標的
二、拒絕承認與執(zhí)行的理由
三、審查標準
四、先決問題
五、懲罰性賠償判決與可分割判決
第三節(jié)小結與建議
第四章《海牙公約》與中國締結的雙邊司法協(xié)助條約的異同
第一節(jié)適用范圍
一、適用范圍和除外清單的范圍
二、法院對費用開支的決定
三、審理刑事案件的法院就民(商)事權利作出的裁判文書
四、臨時保護措施
五、司法和解協(xié)議
第二節(jié)判決承認和執(zhí)行的條件
一、只能依據條約規(guī)定的拒絕理由
二、判決的實質性審查
三、判決的效力
四、請求方確定管轄權所認定的事實
五、請求國復審中的判決
第三節(jié)拒絕承認與執(zhí)行的條件
一、應當拒絕還是可以拒絕
二、被選擇法院管轄權的法律適用
三、對缺席方的合法傳喚
四、公共秩序保留的范圍
五、本國判決或已承認的第三國判決的影響
六、其他特殊規(guī)定
第四節(jié)請求承認與執(zhí)行須提交的材料
一、一般判決(不含司法和解協(xié)議)
二、司法和解協(xié)議
第五節(jié)承認與執(zhí)行的程序
一、應當適用的法律
二、當事人直接提出/轉交
三、裁決可分性
四、免除認證
五、承認與執(zhí)行的效力
六、特定法律的適用
第六節(jié)分歧的解決
第七節(jié)結論與建議
第五章批準《海牙公約》的積極意義
第一節(jié)促進我國法院判決的跨國執(zhí)行
一、我國現(xiàn)行判決承認與執(zhí)行制度的不足
二、批準公約對我國法院判決跨國執(zhí)行的意義
第二節(jié)促進我國相關法律制度的完善
一、對協(xié)議管轄制度的積極意義
二、對判決承認與執(zhí)行制度的積極意義
第三節(jié)倒逼我國國際商事仲裁制度的完善
一、國際商事仲裁的發(fā)展現(xiàn)狀
二、批準公約對我國國際商事仲裁的積極意義
第四節(jié)促進“一帶一路”倡議和人類命運共同體理念的實現(xiàn)
一、“一帶一路”倡議的定位和重點
二、批準公約對共建“一帶一路”和邁向人類命運共同體的
積極意義
第六章批準《海牙公約》 可能帶來的消極影響
第一節(jié)《海牙公約》的內在制度缺陷
一、公約的基本制度
二、公約潛在的消極后果
第二節(jié)《海牙公約》 對我國當事人實質公平的影響
一、我國當事人在國際民商事關系中的不利地位
二、公約對我國當事人的消極影響
第三節(jié)批準公約對我國國家利益可能帶來的影響
一、我國作為發(fā)展中大國的實際地位
二、批準公約對我國的消極影響
第四節(jié)批準公約對我國國際商事仲裁可能帶來的影響
一、《海牙公約》與《紐約公約》的競爭
二、《海牙公約》對我國國際商事仲裁的潛在影響
第五節(jié)潛在消極影響的消除與克服
一、2015年中國國際貿易的總體情況
二、2015年中國國際投資的總體情況
三、《海牙公約》內在缺陷的克服
四、中國法院競爭力不強的克服
五、訴訟與仲裁的良性競爭
第七章批準《海牙公約》的具體建議與應對辦法
第一節(jié)需要作出聲明的事項及建議
一、知識產權事項的適用問題
二、中國專屬管轄的聲明排除
三、“實際聯(lián)系”要求
第二節(jié)建議修改與完善我國相關立法的事項
一、區(qū)分國際性案件的判斷標準
二、改變互惠的認定標準
三、明確選擇法院協(xié)議有效性的準據法
第三節(jié)其他重要問題的建議
一、公約適用于香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)問題
二、公約的宣介和示范條款
結論