目錄 序言1 再版說明1 第一章綜述 ——“走出去”的必然選擇與法律規(guī)則 第一節(jié)“走出去”的歷史沿革與法律政策變遷 一、“走出去”——中國的必然選擇和內(nèi)生需求 二、相互促進——“走出去”發(fā)展與法律政策變遷 （一）萌芽階段（1979~1986年）——“摸著石頭過河” （二）起步階段（1987~1990年）——管制嚴(yán)格 （三）起飛階段（1991~2001年）——戰(zhàn)略確立與管制放松 （四）發(fā)展階段（2002~2012年）——制度框架逐漸形成 （五）轉(zhuǎn)型升級階段（2013年以后）——“一帶一路”戰(zhàn)略引領(lǐng) 三、“走出去”的特點分析 （一）投資數(shù)量增勢強勁，再創(chuàng)新高 （二）投資行業(yè)相對集中 （三）投資方式多樣化，跨國并購地位日益凸顯 （四）投資主體以國有企業(yè)為主，但多元化趨勢明顯 （五）投資國別覆蓋和區(qū)域分布廣泛、聚集度較高 第二節(jié)“走出去”與法律風(fēng)險——必須深諳游戲規(guī)則 一、中國企業(yè)“走出去”因忽視法律風(fēng)險而教訓(xùn)慘痛 二、“走出去”應(yīng)熟知法律生態(tài)環(huán)境 （一）國內(nèi)法、國際私法、國際商法、國際公法相互交織 （二）兩大法系日漸融合，但特點和差異仍很明顯 （三）大部分法律風(fēng)險來自項目所在地 （四）合同具有極端重要性 （五）非法律因素對法律政策和爭議具有影響力 三、中國企業(yè)“走出去”的法律支持和保障體系 （一）國內(nèi)法淵源現(xiàn)狀分析 （二）國際法淵源現(xiàn)狀分析 第二章知己知彼的現(xiàn)實價值 ——當(dāng)代主要國家投資法律政策及趨勢 第一節(jié)各國法律政策與投資的主要目標(biāo) 一、全球化背景下的各國投資法律政策 （一）發(fā)達(dá)國家的投資法律政策——謹(jǐn)慎的歡迎 （二）發(fā)展中國家的投資法律政策——更強的靈活度和適應(yīng)性 （三）欠發(fā)達(dá)國家的投資法律政策——穩(wěn)定性、健全度值得關(guān)注 二、投資者應(yīng)特別關(guān)注東道國法律變化 第二節(jié)如何尋找合適的投資領(lǐng)域 一、外資進入的門檻 （一）行業(yè)準(zhǔn)入 （二）投資主體準(zhǔn)入 二、投資審查的重要性 （一）審查機構(gòu) （二）審查標(biāo)準(zhǔn) （三）審查程序 三、投資、經(jīng)營與本地化策略 （一）外資的比例 （二）本地化經(jīng)營策略 （三）通過國家增信的方式保障自身權(quán)益 第三節(jié)東道國對外國投資的法律政策趨勢分析 一、外國投資政策的歷史演變趨勢 二、投資方式的演變趨勢 （一）個別地區(qū)仍主要采取綠地投資模式 （二）跨國并購模式已逐漸成為主流 （三）非股權(quán)經(jīng)營模式可作為降低敏感度的投資方式 三、經(jīng)濟發(fā)展程度不同的國家逐漸呈現(xiàn)趨同的態(tài)勢 （一）發(fā)達(dá)國家近年演變的趨勢 （二）發(fā)展中國家近年演變的趨勢 四、政治、法律成為影響投資的重要因素 （一）濫用審查標(biāo)準(zhǔn) （二）應(yīng)急立法 （三）事后立法 第四節(jié)關(guān)注最新立法動態(tài)，把握未來發(fā)展方向 一、不同地區(qū)立法情況呈現(xiàn)不同的發(fā)展方向 （一）非洲仍然是外資的目的地 （二）東亞、東南亞、南亞呈現(xiàn)局部投資優(yōu)勢 （三）拉丁美洲和加勒比海地區(qū)仍有風(fēng)險存在 （四）東南歐、獨聯(lián)體國家投資分化現(xiàn)象較明顯 （五）歐洲、北美洲和澳大利亞等發(fā)達(dá)國家成為投資熱點 二、各行業(yè)未來投資發(fā)展方向 （一）石油、礦產(chǎn)等采掘業(yè) （二）電力、電信、鋼鐵等基礎(chǔ)行業(yè) （三）金融行業(yè) （四）農(nóng)業(yè)領(lǐng)域 三、中國企業(yè)如何應(yīng)對各國立法的新動向 （一）中國企業(yè)應(yīng)把握投資政策的大方向 （二）中國企業(yè)應(yīng)做好法律政策預(yù)警，尋找合適契機 （三）抓住機遇，中國企業(yè)應(yīng)制定新的投資策略 第三章邁出國境的第一步 ——審批制度 第一節(jié)審批制度概覽 一、什么是審批制度 （一）審批制度由法律確定 （二）審批制度遵循嚴(yán)格的法律程序 （三）審批執(zhí)行貫穿項目始終 （四）審批制度蘊含著東道國的豐富信息 二、審批制度的作用 （一）審批制度的保護作用 （二）審批制度的引導(dǎo)作用 （三）審批制度對中國企業(yè)成長的促進作用 第二節(jié)走出國門——中國企業(yè)“走出去”的境內(nèi)審批 一、發(fā)展和改革委員會的監(jiān)管 （一）境外投資項目的核準(zhǔn) （二）境外投資項目的備案 （三）核準(zhǔn)或備案的變更 （四）境外收購、競標(biāo)項目的報告機制 （五）發(fā)改委監(jiān)管的發(fā)展方向 二、商務(wù)部門的監(jiān)管 （一）商務(wù)部和地方商務(wù)部門的審查權(quán)限 （二）審查條件 （三）具體審查流程 （四）省級商務(wù)主管部門對境外投資規(guī)制的補充規(guī)定 三、外匯管理部門的監(jiān)管 （一）境外投資外匯登記 （二）投資資金匯出手續(xù) （三）境外直接投資前期費用匯出 （四）企業(yè)境外并購的前期報告制度 四、國資委的監(jiān)管 （一）境外投資管理制度的備案 （二）關(guān)于重點投資項目 （三）非主業(yè)投資的核準(zhǔn) 第三節(jié)走向世界——中國企業(yè)“走出去”的境外審批 一、境外審批制度千差萬別 （一）境外審批制度體系與內(nèi)容千差萬別 （二）境外審批制度與東道國國情緊密相關(guān) （三）境外審批制度承載了東道國的文化特質(zhì) 二、一般境外審批制度概述 （一）準(zhǔn)入審批 （二）反壟斷審查制度 （三）國家安全審查 （四）外匯管理措施 （五）環(huán)境保護審批制度 （六）工程建設(shè)許可制度 （七）行業(yè)審批 三、審批制度對企業(yè)的啟示 （一）充分重視，提前研究 （二）借助審批制度，把握東道國政策趨勢 （三）尊重、信任、改變 第四章公司法律制度 ——境外企業(yè)設(shè)立與公司治理的基礎(chǔ) 第一節(jié)量體裁衣——選擇合適的投資方式 一、綠地投資與跨國并購 （一）綠地投資與跨國并購各有優(yōu)劣 （二）企業(yè)如何選擇 二、戰(zhàn)略選擇——合資還是獨資 （一）合資公司的優(yōu)勢 （二）獨資公司的好處 （三）如何取舍 三、選擇恰當(dāng)身份——子公司與分公司 （一）子公司與分公司的特點 （二）企業(yè)應(yīng)當(dāng)如何選擇 第二節(jié)明確要求——境外公司設(shè)立法律分析 一、公司設(shè)立制度的意義及設(shè)立原則 二、各國對外資公司設(shè)立法律規(guī)定的主要做法 三、境外設(shè)立公司的主要組織類型 （一）公司組織形式的一般類型 （二）各國公司的特殊形式 四、境外設(shè)立公司的實體條件和程序條件 （一）境外設(shè)立公司的實體條件 （二）境外設(shè)立公司的程序條件 （三）公司設(shè)立瑕疵的法律責(zé)任 第三節(jié)公司治理——境外企業(yè)健康運營的基礎(chǔ) 一、全球公司治理機制概述 （一）英美法系國家（地區(qū)）的公司治理要求 （二）大陸法系國家（地區(qū)）的公司治理要求 二、境外公司治理機制關(guān)鍵法律要點分析 （一）公司信息披露機制的要求 （二）對高級管理人員的監(jiān)督和約束要求 （三）公司審計制度及審計獨立性的要求 （四）內(nèi)幕交易的處理方式 （五）揭開公司面紗法律規(guī)定 （六）股東派生訴訟的相關(guān)情況 （七）跨國公司關(guān)聯(lián)交易的限制規(guī)定 三、公司治理的外部監(jiān)管模式 四、中國“走出去”企業(yè)的公司治理面臨考驗 （一）各國日趨嚴(yán)厲的公司治理要求成為更大挑戰(zhàn) （二）“走出去”企業(yè)公司治理存在的問題 （三）“走出去”企業(yè)公司治理完善方向 第四節(jié)離岸公司——境外投資的寵兒 一、離岸公司的產(chǎn)生及其優(yōu)勢 二、我國企業(yè)設(shè)立離岸公司的目的分析 （一）通過造殼實現(xiàn)境外上市 （二）便利風(fēng)險投資退出 （三）轉(zhuǎn)變?yōu)橥赓Y企業(yè) （四）避稅 （五）其他方面 三、離岸公司的設(shè)立及公司治理制度 （一）離岸公司的設(shè)立 （二）離岸公司的公司治理情況 第五章可持續(xù)發(fā)展的關(guān)鍵 ——來自東道國的考驗 第一節(jié)環(huán)境保護：海外投資不容忽視的責(zé)任 一、環(huán)境與投資的關(guān)系 （一）環(huán)保責(zé)任是普遍存在的問題 （二）從民族利益的高度理解東道國對環(huán)保的重視 （三）環(huán)保責(zé)任需得到我國企業(yè)特別重視 二、環(huán)境保護應(yīng)納入投資全流程的關(guān)注范疇 （一）規(guī)劃階段應(yīng)注重環(huán)保的重要性 （二）生產(chǎn)運營中應(yīng)遵守環(huán)保規(guī)則 （三）避免環(huán)保問題社會化 三、環(huán)保與投資的平衡，遵守法律責(zé)任，履行社會責(zé)任 （一）環(huán)境保護的實質(zhì)是法律責(zé)任 （二）社會責(zé)任的承擔(dān) 四、中國企業(yè)的思考與選擇 （一）大事業(yè)要有大擔(dān)當(dāng) （二）倡行綠色信貸理念，重視融資中的環(huán)保推動 第二節(jié)土地問題：腳踏實地才能大步遠(yuǎn)行 一、如何取得外國土地 （一）美國：多元所有制 （二）巴西：嚴(yán)格限制外國人持有土地 （三）新西蘭：重視農(nóng)業(yè)用地保護 （四）南非：國有土地的申請和招標(biāo) （五）越南和緬甸：土地所有權(quán)屬于國家 （六）俄羅斯：土地的私有化改革 二、土地征用補償制度 （一）北美洲 （二）歐洲 （三）亞洲 （四）征收風(fēng)險 三、土地權(quán)利的分解與社會責(zé)任 （一）土地權(quán)利的分解 （二）土地權(quán)利下的社會責(zé)任 第三節(jié)勞動力及就業(yè)政策 一、“入鄉(xiāng)隨俗，知規(guī)守矩”——勞動就業(yè)法律風(fēng)險及案例分析 （一）至關(guān)重要的用工制度 （二）寬嚴(yán)不一的解雇規(guī)定 （三）各國管理理念的差異 （四）工會組織的影響 （五）不容忽視的安全風(fēng)險 二、“因勢利導(dǎo)，因地制宜”——勞動就業(yè)問題的解決思路 （一）充分調(diào)研，深入了解 （二）轉(zhuǎn)變觀念，主動適應(yīng) （三）重視工會，尊重權(quán)利 （四）企業(yè)責(zé)任，社會擔(dān)當(dāng) 第四節(jié)社區(qū)及土著權(quán)益保護 一、“守彼之法，和睦相處”——土著權(quán)益法律問題及案例分析 （一）重于泰山的土地權(quán)利 （二）事關(guān)重大的礦產(chǎn)保護 （三）不可復(fù)制的知識和文化遺產(chǎn) （四）以人為本的族群政策——南非黑人經(jīng)濟地位 二、“坦誠相待，和諧共贏”——土著權(quán)益問題的解決之道 （一）企業(yè)優(yōu)秀實踐案例 （二）中國企業(yè)的應(yīng)對措施 第五節(jié)外匯管制：流動中的障礙與化解 一、正確看待外匯管制風(fēng)險 （一）什么是外匯管制 （二）外匯管制的方式 （三）外匯管制的主要內(nèi)容 二、熱點投資國家外匯管制制度 （一）嚴(yán)格外匯管制國家 （二）寬松的外匯管制國家 （三）由寬松轉(zhuǎn)入嚴(yán)格的國家 三、中國企業(yè)如何應(yīng)對外匯管制風(fēng)險 （一）合理認(rèn)識外匯管制風(fēng)險 （二）積極投保匯兌險 （三）修好國內(nèi)國外兩堂課 第六節(jié)揚帆出海，“稅”與爭鋒——國際稅收法律風(fēng)險防范 一、揚帆出海，“稅”與爭鋒 （一）如何正視國際稅收 （二）國際稅收法律制度的運行規(guī)則 （三）國際稅收法律風(fēng)險產(chǎn)生的原因與表現(xiàn) 二、因“稅”利導(dǎo)，善于優(yōu)惠 （一）國際稅收政策的基本類型 （二）利用稅收優(yōu)惠的要點 三、避稅與反避稅，國際稅收永恒的主題 （一）國際避稅的含義與主要方式 （二）利用國際避稅港進行避稅 （三）關(guān)注反避稅的法律規(guī)制 四、長路漫漫，用好“協(xié)定”護身符 （一）國際稅收協(xié)定概述 （二）合理利用雙邊稅收協(xié)議保護企業(yè)利益 （三）濫用稅收協(xié)定的法律風(fēng)險 第七節(jié)“知”在千里“權(quán)”力以赴——“走出去”與知識產(chǎn)權(quán)保護 一、正視知識產(chǎn)權(quán)保護 （一）知識產(chǎn)權(quán)保護的內(nèi)涵與意義 （二）國際知識產(chǎn)權(quán)保護體系 二、重點國家知識產(chǎn)權(quán)法律規(guī)定及企業(yè)“走出去”的法律風(fēng)險 （一）重點國家有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律規(guī)定 （二）與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)壁壘 （三）企業(yè)“走出去”面臨的知識產(chǎn)權(quán)方面的法律風(fēng)險 三、中國企業(yè)“走出去”的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)對之道 （一）建立知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu) （二）增強企業(yè)自主創(chuàng)新能力 （三）加快知識產(chǎn)權(quán)人才的培養(yǎng)管理 （四）積極維護自身的知識產(chǎn)權(quán) （五）積極應(yīng)對國際知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)之訴 第六章“走出去”權(quán)益保護與爭端解決 第一節(jié)合同是企業(yè)保護自身利益的基礎(chǔ)工具 一、不能忽視合同的重要價值 二、合同風(fēng)險無處不在 （一）合同訂立階段的風(fēng)險 （二）合同履行階段的風(fēng)險 （三）法律變化導(dǎo)致的風(fēng)險 三、企業(yè)應(yīng)建立科學(xué)合理的合同管理體系 （一）有針對性地進行系統(tǒng)開發(fā) （二）制定科學(xué)合理的合同管理體系 （三）合同管理體系應(yīng)關(guān)注的重點 第二節(jié)國際商事訴訟制度 一、國際商事訴訟制度的特點 二、國際商事訴訟管轄權(quán) （一）何為國際商事訴訟管轄權(quán) （二）確定國際商事訴訟管轄權(quán)的一般原則 （三）國際社會解決商事訴訟管轄權(quán)沖突的努力 三、主要國家或地區(qū)商事訴訟程序介紹 （一）美國法院特點——兩個體系，三層審級 （二）英國法院特點——商事法院的專業(yè)性 （三）中國香港地區(qū)法院特點——中國境內(nèi)的普通法系司法管轄 法院 （四）新加坡法院特點——亞洲較為中立、金融較為發(fā)達(dá)地區(qū)的 管轄法院 （五）主要法院各自的特點和選擇 第三節(jié)國際商事仲裁制度 一、國際商事仲裁——新興的國際商事爭議解決方式 （一）從杭州娃哈哈集團公司與法國達(dá)能公司國際商事仲裁案說起 （二）何為國際商事仲裁 二、國際商事仲裁協(xié)議 （一）何為國際商事仲裁協(xié)議 （二）國際商事仲裁協(xié)議的形式要件和實質(zhì)要件 （三）國際商事仲裁協(xié)議效力的認(rèn)定 三、主要仲裁機構(gòu)及其各自的特點 四、國際民商事仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行 （一）《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》 （二）我國仲裁裁決在外國的承認(rèn)與執(zhí)行 （三）外國仲裁裁決在我國的承認(rèn)與執(zhí)行 第四節(jié)ICSID爭端解決機制 一、ICSID的基本情況 二、ICSID的仲裁機制 （一）ICSID對爭議的管轄權(quán)：從Amco公司訴印度尼西亞投資 糾紛案說起 （二）ICSID仲裁的準(zhǔn)據(jù)法適用 （三）ICSID的調(diào)解和仲裁程序 （四）ICSID裁決的承認(rèn)與執(zhí)行 （五）ICSID裁決的監(jiān)督機制 三、ICSID機制與中國 第五節(jié)“善借外力”的智慧——國際民商事司法協(xié)助制度 一、從“中國判決在美執(zhí)行第一案”說起 二、國際民商事司法協(xié)助的基本問題 （一）國際民商事司法協(xié)助的途徑 （二）國際民商事司法協(xié)助的法律適用 （三）國際民商事司法協(xié)助的拒絕 三、我國開展國際民商事司法協(xié)助的現(xiàn)狀 （一）我國開展司法協(xié)助的法律依據(jù) （二）我國開展司法協(xié)助的中央機關(guān)及程序 （三）近年來我國開展司法協(xié)助的情況 （四）我國司法協(xié)助工作的發(fā)展趨勢 四、“走出去”企業(yè)開展國際民商事司法協(xié)助需要注意的法律風(fēng)險 和防范措施 （一）開展國際民商事司法協(xié)助需要注意的法律風(fēng)險 （二）開展國際民商事司法協(xié)助需要采取的風(fēng)險防控措施 第六節(jié)未雨綢繆：爭議解決方式的選擇 一、選擇爭議解決方式應(yīng)遵循的原則 （一）綜合選擇原則 （二）適用法律與爭議解決方式的協(xié)調(diào)原則 （三）可執(zhí)行性優(yōu)先原則 二、不同爭議解決方式的比較 （一）以訴訟方式解決爭議的利弊分析 （二）以仲裁解決爭議的利弊分析 （三）訴訟與仲裁比較的相對性 三、影響爭議解決方式選擇的其他因素 （一）國別法律環(huán)境 （二）適用法律 （三）經(jīng)濟成本 （四）國際關(guān)系 四、爭議解決地點的比較與選擇 第七章銀行與“走出去” 第一節(jié)銀行“走出去”的機遇與法律挑戰(zhàn) 一、大踏步走向世界——銀行業(yè)的歷史機遇期 （一）銀行“走出去”正當(dāng)其時 （二）銀行應(yīng)成為企業(yè)“走出去”的助推器 （三）銀行“走出去”是金融全球化背景下的內(nèi)生需求 二、銀行要學(xué)會應(yīng)對“走出去”的法律風(fēng)險與挑戰(zhàn) （一）銀行與企業(yè)互連共存，都要應(yīng)對好法律風(fēng)險 （二）現(xiàn)代銀行業(yè)的特點日益凸顯出法律風(fēng)險管控的必要性 （三）銀行首先要遵守東道國法律，才能“走得穩(wěn)” （四）銀行要掌握國際金融規(guī)則與慣例，才能拿到國際“通行證” 第二節(jié)銀行準(zhǔn)入的門檻有多高——主要國家準(zhǔn)入法律制度與對策 一、銀行準(zhǔn)入的主要門檻 （一）明確最低資本金或總資產(chǎn)要求 （二）限制外資參與的股權(quán)比例 （三）滿足雙重許可與母國監(jiān)管要求 （四）合格的銀行管理層 （五）加入存款保險體系 （六）不設(shè)機構(gòu)情況下需取得開展業(yè)務(wù)的審批或登記 二、主要國家外資銀行準(zhǔn)入概覽 （一）美國——雙重監(jiān)管與對社區(qū)的重視 （二）歐盟——“歐盟通行證”讓跨境經(jīng)營更便利 （三）日本——嚴(yán)格的金融監(jiān)管 （四）加拿大——銀行業(yè)漸進開放 （五）印度——監(jiān)管較寬松的新興國家 （六）新加坡——銀行分類監(jiān)管 （七）我國香港地區(qū)——三級牌照制 三、準(zhǔn)入制度對銀行“走出去”的啟示與對策 （一）做好戰(zhàn)略規(guī)劃和地區(qū)布局，分步實施 （二）慎選機構(gòu)形式，逐步鞏固“走出去”業(yè)務(wù)的海外支點 （三）區(qū)分業(yè)務(wù)品種，通過創(chuàng)新和法律設(shè)計達(dá)成目標(biāo) （四）政策鼓勵，國內(nèi)立法支持銀行“走出去” 第三節(jié)銀行貸款支持“走出去”的法律設(shè)計 一、借款人與擔(dān)保人的法律設(shè)計 （一）合格的境內(nèi)借款人——各類證書和手續(xù)齊備合規(guī) （二）借助境外律師確認(rèn)境外借款人合法性 （三）擔(dān)保人設(shè)計更具多樣性 二、擔(dān)保結(jié)構(gòu)的法律設(shè)計 （一）境內(nèi)機構(gòu)和個人提供境內(nèi)擔(dān)保 （二）跨境擔(dān)保 三、融資結(jié)構(gòu)的法律設(shè)計 （一）解決好貸款的結(jié)構(gòu)次級問題 （二）厘清貸款的借用還是否一致 （三）看透復(fù)雜的SPV結(jié)構(gòu) （四）提前研究資金支付與還款 （五）人民幣結(jié)算賬戶的管理 （六）東道國稅收政策的影響 （七）外匯管制不容忽視 四、信貸合同的適用法律與爭議解決 （一）選對適用法律 （二）慎選爭議解決方式和地點 五、律師意見和盡職調(diào)查的運用 （一）律師意見使用應(yīng)注意的原則 （二）律師使用應(yīng)注意資質(zhì)和質(zhì)量管理 （三）使用好律師意見事半功倍 （四）注重法律盡職調(diào)查，揭示項目風(fēng)險 六、案例研究：從B國燃煤電站項目看融資結(jié)構(gòu)的法律設(shè)計 （一）項目概況及貸款模式 （二）合同結(jié)構(gòu) （三）主要審查要點及風(fēng)險防控措施 第八章“走出去”的助推器 ——銀行融資的法律分析 第一節(jié)支持企業(yè)“買資產(chǎn)”——境外并購貸款 一、境外并購貸款及其特點 （一）境外并購資金來源：以吉利并購沃爾沃為例 （二）什么是境外并購貸款 （三）境外并購貸款的特點 二、境外并購貸款法律風(fēng)險詳解 （一）國內(nèi)復(fù)雜的審批手續(xù)可能導(dǎo)致境外并購的夭折 （二）東道國捉摸不定的外資并購審查制度可能將中國資本拒之 門外 （三）反壟斷審查成為限制境外并購的利器 （四）境外并購交易結(jié)構(gòu)設(shè)計攸關(guān)并購成敗 （五）東道國的法律環(huán)境影響目標(biāo)企業(yè)的公司運營 （六）境外并購貸款業(yè)務(wù)本身的法律風(fēng)險 三、境外并購貸款法律風(fēng)險防范 （一）加強盡職調(diào)查，深入了解項目法律風(fēng)險 （二）加強貸款結(jié)構(gòu)與信用結(jié)構(gòu)整體設(shè)計，有效緩釋項目法律風(fēng)險 （三）加強合同條款約束，扎實構(gòu)筑法律保護屏障 （四）加強風(fēng)險評估和貸后管理，及時掌握風(fēng)險處置的主動權(quán) 第二節(jié)以項目為中心的融資與風(fēng)險分擔(dān)——國際項目融資 一、項目融資定義及國際項目融資的特點 （一）涉及兩個或兩個以上法域，法律關(guān)系和法律文件體系比較復(fù)雜 （二）以項目本身的經(jīng)濟強度為信用基礎(chǔ) （三）對投資人或發(fā)起人無追索權(quán)或只有有限追索權(quán) （四）通過多樣化的信用結(jié)構(gòu)分散風(fēng)險 （五）注重發(fā)揮稅務(wù)結(jié)構(gòu)的作用 二、國際項目融資的分類及對各方利益的影響 （一）按項目投資結(jié)構(gòu)，分為公司型、契約型、合伙型等不同形式 （二）按對項目發(fā)起人或投資者的追償范圍，分為無追索權(quán)、 有限追索權(quán)、有限追索向無限追索轉(zhuǎn)化三種 三、國際項目融資的法律結(jié)構(gòu)及風(fēng)險 （一）國際項目融資的法律結(jié)構(gòu) （二）國際項目融資的主要風(fēng)險 四、國際項目融資貸款的法律文件體系及風(fēng)險防范 （一）以法律文件實現(xiàn)風(fēng)險分擔(dān)——控制對銀行的不利影響 （二）投資協(xié)議——投資人與銀行利益的平衡 （三）貸款協(xié)議——實現(xiàn)對項目的控制及銀行利益保護 （四）擔(dān)保協(xié)議——風(fēng)險分擔(dān)與第二還款來源 （五）項目建設(shè)協(xié)議——控制項目建設(shè)風(fēng)險 （六）原材料及能源供應(yīng)協(xié)議——確保上游供應(yīng)安全 （七）產(chǎn)品購買協(xié)議——鎖定下游市場風(fēng)險 （八）特許經(jīng)營協(xié)議——東道國的政策支持 （九）直接協(xié)議（direct agreement）——銀行的介入權(quán) 第三節(jié)國際飛機融資相關(guān)法律問題 一、國際飛機融資的特點及主要模式 （一）國際飛機融資的特點 （二）國際飛機融資的主要模式 二、國際飛機融資需關(guān)注的主要法律問題及風(fēng)險防控措施 （一）借款主體選擇及其股權(quán)質(zhì)押 （二）購機協(xié)議及其轉(zhuǎn)讓 （三）飛機引進的備案核準(zhǔn)及權(quán)利登記 （四）飛機抵押 （五）飛機保險及其權(quán)益轉(zhuǎn)讓 （六）開普敦公約及飛機國際利益登記 三、飛機融資法律文本體系及風(fēng)險防范 （一）愛爾蘭SPV飛機租賃貸款模式簡介 （二）飛機融資法律文本體系分析及風(fēng)險防控 第四節(jié)國際船舶融資相關(guān)法律問題 一、國際船舶融資的主要模式 （一）國際船舶融資的特點 （二）多元化融資途徑 二、國際船舶融資需關(guān)注的主要法律問題及風(fēng)險防控措施 （一）單船公司的設(shè)立及其股權(quán)質(zhì)押 （二）船旗國的選擇及方便旗船融資的風(fēng)險 （三）船級及船級社 （四）船舶抵押擔(dān)保的法律問題與融資實踐 （五）船舶優(yōu)先權(quán)相關(guān)法律問題 （六）船舶融資保險 （七）船舶融資租約設(shè)計 （八）船舶融資賬戶安排 三、國際船舶融資的法律文件體系及風(fēng)險防范 （一）國際船舶融資操作慣例 （二）國際船舶融資法律文件的法律特點 （三）國際船舶融資法律文件應(yīng)關(guān)注的主要風(fēng)險點 第九章“走出去”遇到的國際法問題 第一節(jié)國家豁免原則與商業(yè)利益保護 一、從FG基金訴剛果（金）案談起 （一）案件審理過程及判決要點 （二）案件焦點及評述 二、國家豁免原則及主要國家的實踐 （一）國家豁免的概念 （二）絕對國家豁免與限制國家豁免 （三）主要國家關(guān)于國家豁免的立法與實踐 （四）從剛果（金）案看我國奉行的國家豁免政策 三、國家豁免的相關(guān)法律問題 （一）享有國家豁免的主體 （二）國家豁免商業(yè)交易例外 （三）國家豁免的放棄 （四）仲裁與國家豁免 四、面對國家豁免的商業(yè)利益保護 （一）對義務(wù)人是否享有國家豁免有所預(yù)判 （二）在合同中明確約定放棄國家豁免 （三）審慎選擇訴訟管轄地或執(zhí)行地 （四）優(yōu)先選擇國際商事仲裁 （五）香港的豁免政策及注意事項 第二節(jié)國有化與征收：外商直接投資面臨的風(fēng)險 一、國有化與征收風(fēng)險較難防控 （一）征收風(fēng)險難以預(yù)測 （二）投資者不應(yīng)寄希望于外交保護 （三）“充分、及時、有效的補償”在實踐中難以實現(xiàn) （四）重視國際公約及雙邊投資保護協(xié)議 二、雙邊投資保護協(xié)定及其適用 （一）雙邊投資保護協(xié)定一般為國際仲裁的先決條件 （二）從Saipem案理解雙邊投資保護協(xié)定的重要作用 （三）審慎分析我國對外簽署的雙邊投資保護協(xié)定 （四）從“謝業(yè)深訴秘魯共和國”案看雙邊投資保護協(xié)定的局限性 三、海外投資保險制度對國有化與征收風(fēng)險的防范作用 （一）我國海外投資保險制度的作用 （二）典型案例：中信保賠前迅速介入以減少損失 （三）多邊投資擔(dān)保機構(gòu)的作用 第三節(jié)利用世貿(mào)規(guī)則，善用貿(mào)易救濟措施 一、世貿(mào)組織和世貿(mào)規(guī)則 （一）世貿(mào)組織和國際貿(mào)易 （二）WTO的規(guī)則體系和機構(gòu)設(shè)置 （三）WTO爭端解決機制 （四）貿(mào)易救濟措施 （五）中國面臨的國際貿(mào)易環(huán)境 二、美國對華貿(mào)易救濟措施分析 （一）中美貿(mào)易的重要性 （二）美國對華貿(mào)易救濟措施 （三）美國的歧視性反傾銷和反補貼政策 （四）案例：美對我國光伏產(chǎn)業(yè)“雙反”措施案 三、歐盟對華貿(mào)易救濟措施分析 （一）中歐貿(mào)易的重要性 （二）歐盟對華貿(mào)易救濟措施 （三）歐盟的歧視性反傾銷和反補貼政策 （四）案例：歐盟對華光伏“雙反”措施案 四、貿(mào)易救濟措施和WTO爭端解決程序 五、我國企業(yè)應(yīng)對貿(mào)易保護的措施建議 （一）認(rèn)清國際貿(mào)易形勢 （二）積極推進自由貿(mào)易區(qū)建設(shè) （三）積極參與國際規(guī)則的制定 （四）積極利用WTO爭端解決機制 （五）了解規(guī)則，培養(yǎng)人才 第四節(jié)正確認(rèn)識經(jīng)濟制裁及其對“走出去”的影響 一、經(jīng)濟制裁概述 （一）經(jīng)濟制裁的目的 （二）經(jīng)濟制裁的分類 （三）經(jīng)濟制裁的方式 （四）聯(lián)合國、美國、歐盟經(jīng)濟制裁的特點 二、貿(mào)易制裁對受制裁國企業(yè)的影響 （一）制裁的幅度 （二）受制裁國的經(jīng)濟損失 （三）影響制裁時限的因素 三、經(jīng)濟制裁國設(shè)定的第三方義務(wù)及違反后果（以美國為例） （一）經(jīng)濟制裁規(guī)定的第三方義務(wù) （二）從Stolt Sheaf案了解違反第三方不作為義務(wù)的司法后果 （三）違反制裁義務(wù)可能導(dǎo)致第三方制裁 （四）企業(yè)應(yīng)如何應(yīng)對第三方義務(wù) 四、總結(jié) 第十章“一帶一路”背景下的熱點法律問題 第一節(jié)“一帶一路”國家整體法律特點及風(fēng)險防范 一、“一帶一路”國家整體法律特點 （一）法律環(huán)境差異較大，國別法律風(fēng)險值得關(guān)注 （二）各國外資保護水平整體較好，EPC、BOT等項目模式可在 大多數(shù)國家運作 （三）中國與大多數(shù)國家建立了法律合作紐帶，各國較為重視 投資保護 （四）政治、經(jīng)濟發(fā)展不平衡，風(fēng)險不容忽視 二、“一帶一路”國家開展融資項目的主要法律問題與風(fēng)險 （一）部分國家尚不健全的法律體系對項目開展難以提供足夠、 有效的保證 （二）政治風(fēng)險錯綜復(fù)雜導(dǎo)致法律風(fēng)險加大 （三）司法效率偏低，法律執(zhí)行力不足 （四）法律變動頻繁，穩(wěn)定性較低 （五）東道國政府可提供的財力及政策支持相對有限 三、創(chuàng)新風(fēng)險控制機制，積極應(yīng)對挑戰(zhàn) （一）引導(dǎo)企業(yè)結(jié)合項目特性和法律環(huán)境選擇恰當(dāng)?shù)捻椖磕Ｊ? （二）早期介入，構(gòu)建合理的交易結(jié)構(gòu)和風(fēng)險控制措施 （三）強化以合同安排控制風(fēng)險的機制 （四）結(jié)合項目及國別特點設(shè)計擔(dān)保結(jié)構(gòu)，創(chuàng)新項目風(fēng)險分擔(dān)模式 （五）充分發(fā)揮保險作用，合理轉(zhuǎn)移風(fēng)險 （六）與政府多層次合作，防范風(fēng)險 （七）針對不同行業(yè)領(lǐng)域采取不同的風(fēng)險防范機制 第二節(jié)海外并購中的國家安全審查 一、海外并購中的“一道坎”——國家安全審查 （一）法律意義上的國家安全 （二）倒在國家安全審查門前的熱點案例 （三）闖過國家安全審查關(guān)的成功案例 二、全球主要的國家安全審查的比較法分析 （一）國家安全審查背后的考量因素 （二）國家安全審查制度比較法分析 三、應(yīng)對海外并購國家安全審查的對策與建議 （一）創(chuàng)造確定性：建立信任關(guān)系 （二）捕捉確定性因素：目標(biāo)國法律政策研究 （三）規(guī)避不確定性領(lǐng)域：充分預(yù)見投資的敏感行業(yè) （四）把握含糊性國家安全標(biāo)準(zhǔn)的實質(zhì)核心: 了解目標(biāo)國的政治、 歷史和文化 （五）注重溝通技巧: 提高宣傳與游說的策略性 （六）淡化身份懷疑：實現(xiàn)投資多元化 （七）建立確定性的國內(nèi)制度：我國國內(nèi)立法的保護 第三節(jié)謹(jǐn)防禿鷲基金——從阿根廷軍艦被扣押事件談起 一、阿根廷軍艦扣押事件 二、禿鷲基金概述 （一）禿鷲基金的概念 （二）禿鷲基金的特點 （三）禿鷲基金的發(fā)展 三、禿鷲基金的訴訟攻擊 （一）禿鷲基金的訴訟活動 （二）禿鷲基金的訴訟分析 四、禿鷲基金對中國企業(yè)及銀行“走出去”的影響 （一）禿鷲基金對中國企業(yè)境外投資的影響 （二）禿鷲基金對中國銀行境外貸款的影響 五、國際上對禿鷲基金的防范措施 （一）積極倡議對禿鷲基金的防范 （二）成立專門的法律機構(gòu)應(yīng)對攻擊 （三）通過立法予以限制 （四）進一步完善市場規(guī)則 （五）通過國家豁免原則予以規(guī)避 六、對我國企業(yè)和銀行“走出去”的建議 （一）樹立禿鷲基金的風(fēng)險防范意識 （二）積極參與國際組織的相關(guān)倡議和行動 （三）推動相關(guān)國家立法予以限制 （四）加速市場規(guī)則變化 （五）充分利用相關(guān)國家的立法成果，謹(jǐn)慎選擇準(zhǔn)據(jù)法、爭議解決 方式及地點 （六）合理設(shè)計合同條款內(nèi)容 （七）積極投保相關(guān)保險和取得相關(guān)擔(dān)保 第四節(jié)美國長臂管轄的影響與反制措施 一、美國“長臂管轄”制度的含義與發(fā)展 （一）“長臂管轄”制度的確立 （二）“長臂管轄”制度的發(fā)展 二、美國“長臂管轄”制度對我國企業(yè)的影響 （一）美國制定與反恐、反洗錢相關(guān)的法案，確認(rèn)對相關(guān)案件的 域外管轄權(quán) （二）美國制定經(jīng)濟制裁相關(guān)法案，限制或禁止外國機構(gòu)的 經(jīng)濟貿(mào)易行為 （三）美國反托拉斯法的域外效力可能影響我國企業(yè)跨境交易 （四）其他對我國企業(yè)有域外管轄作用的美國法案 （五）美國通過行政命令限制外國機構(gòu)資金交易 （六）訴訟及跨境取證和執(zhí)行的風(fēng)險 三、應(yīng)對美國“長臂管轄”的策略建議 （一）積極應(yīng)對跨境取證、執(zhí)行案件 （二）做好盡職調(diào)查，避免美國相關(guān)法案及行政措施的影響 （三）通過合同條款避免“長臂管轄” 第五節(jié)非洲——后金融危機時代投資“熱土”，法律環(huán)境待臻 一、非洲市場特點簡介 （一）市場建設(shè)相對落后，以農(nóng)業(yè)、小微和外資企業(yè)為主，對外 依賴嚴(yán)重 （二）調(diào)節(jié)機制不夠健全，多數(shù)國家市場由少數(shù)壟斷企業(yè)或 外資控制，國家只能發(fā)揮輔助作用 （三）非洲各國總體發(fā)展水平較低，但各國之間差異顯著 二、非洲國家經(jīng)濟制度建設(shè)有所改善，但法律環(huán)境相對不健全 （一）非洲國家近年市場規(guī)則有所完善 （二）非洲立法靈活度較高、相互交叉情況時有發(fā)生 （三）非洲各國在匯率政策、投資環(huán)境等方面存在較大差異 三、多數(shù)非洲國家堅持絕對主權(quán)豁免原則 （一）世界各國在主權(quán)豁免上的不同主張 （二）絕對主權(quán)豁免原則對項目可能會造成影響 四、風(fēng)險防范的建議 第六節(jié)關(guān)注境外碳排放立法，綠色金融服務(wù)“走出去” 一、境外碳排放立法及對我國企業(yè)“走出去”的影響 （一）國際法層面：確立控制二氧化碳等溫室氣體排放的法律準(zhǔn)則 （二）國內(nèi)法層面：主要集中在發(fā)達(dá)國家，運用碳稅、碳排放權(quán)交 易等一種或多種手段減排 （三）境外碳排放立法對我國企業(yè)“走出去”的影響 二、支持綠色經(jīng)濟、助力可持續(xù)發(fā)展是我國銀行的必然選擇 （一）支持綠色經(jīng)濟是我國銀行的法定義務(wù) （二）《綠色信貸指引》對銀行支持綠色經(jīng)濟提出了更高的管理 標(biāo)準(zhǔn)和要求 （三）支持綠色經(jīng)濟是銀行義不容辭的社會責(zé)任 （四）支持綠色經(jīng)濟是銀行新的業(yè)務(wù)增長點 三、我國銀行開展綠色金融的現(xiàn)狀及問題 （一）綠色信貸增速明顯，金融模式初步形成 （二）影響綠色金融發(fā)展的法律及政策問題 附錄 附表1：我國對外投資主要法規(guī)目錄 附表2：我國對外簽訂雙邊投資保護協(xié)定（BITS）一覽表 附表3：我國對外簽訂避免雙重征稅協(xié)定一覽表 附表4：我國與有關(guān)國家簽訂的國際民、商事司法協(xié)助條約一覽表（已生效） 附表5：《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》（《紐約公約》）成員國名單 附表6：《關(guān)于解決國家與他國國民之間投資爭端公約》（《華盛頓公約》）正式締約國名單 附表7：《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約》（《海牙送達(dá)公約》）成員國名單 附表8：《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》（《海牙取證公約》）成員國名單 附表9：各國禁止外資進入領(lǐng)域一覽表 附表10：各國限制外資進入領(lǐng)域一覽表 附表11：有關(guān)國家投資比例規(guī)則 附表12：各國允許外資進入的方式及相關(guān)措施 附表13：非洲國際組織一覽表 附表14：非洲區(qū)域性金融機構(gòu)一覽表 附表15：其他可利用的擔(dān)保及信用保險機構(gòu) 附表16：“一帶一路”沿線及世界主要國家投資法律政策變化情況分析 附表17：省級商務(wù)主管部門對境外投資規(guī)制的補充規(guī)定 附表18：我國對外簽署的稅收協(xié)定中利息條款有關(guān)規(guī)定一覽 附表19：可執(zhí)行英國法院判決的國家和地區(qū)情況 附表20：英國法院、美國法院、中國香港法院、新加坡法院及中國法院的特點與區(qū)別 附表21：最高人民法院、外交部、司法部等部門頒布的與國際民商事司法協(xié)助有關(guān)的通知、司法解釋或規(guī)定 附表22：簽署《移動設(shè)備國際利益公約》及生效的國家和組織名單列表 附表23：簽署《移動設(shè)備國際利益公約關(guān)于航空器設(shè)備特定問題的議定書》及生效的國家和組織名單列表 附表24：伊朗、古巴、朝鮮、委內(nèi)瑞拉受制裁狀況概覽 后記