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行政法論叢(第20卷)
本書由教育部人文社科重點研究基地,北京大學憲法與行政法研究中心主辦,分為論文、案例演習、譯文、書評等板塊,主要為憲法、行政法方向的研究內(nèi)容。
"卷首語
不斷探索和創(chuàng)新公法理論 姜明安 《行政法論叢》(以下簡稱《論叢》)從創(chuàng)辦至今已近20個年頭!墩搮病纺芤恢眻猿窒聛恚芤恢笔艿阶x者諸君的厚愛,關(guān)鍵在于創(chuàng)新。在《論叢》的編輯出版過程中,我們經(jīng)常收到讀者給我們來信,來信內(nèi)容除對我們的工作進行鼓勵外,有時也會對《論叢》提出一些批評,批評的主要內(nèi)容是《論叢》創(chuàng)新尚有所不夠。因此,我們的《論叢》要繼續(xù)辦下去,就必須加大創(chuàng)新力度。本卷卷首語特就黨的十八大以來中國特色法治理論(含公法理論)的探索與創(chuàng)新談些看法。 習近平同志在2015年5月召開的哲學社會科學工作座談會上指出,“理論的生命力在于創(chuàng)新。創(chuàng)新是哲學社會科學發(fā)展的永恒主題,也是社會發(fā)展、實踐深化、歷史前進對哲學社會科學的必然要求”。哲學社會科學如果沒有主體性、原創(chuàng)性,“跟在別人后面亦步亦趨,不僅難以形成中國特色哲學社會科學,而且解決不了我國的實際問題”。 公法學是哲學社會科學的重要學科,公法理論是法學的重要理論。公法理論要適應我國的社會經(jīng)濟發(fā)展,要解決全面推進法治中國建設(shè)的實際問題,關(guān)鍵同樣在于創(chuàng)新。 黨的十八大以來,我國在實施依法治國戰(zhàn)略,開辟建設(shè)中國特色社會主義法治道路方面突破了一個又一個制度難關(guān),取得了重大進展,這與我們不斷創(chuàng)新中國特色法治理論,不斷創(chuàng)新中國特色公法理論是分不開的。 黨的十八大以來中國特色法治理論(中國特色公法理論是中國特色法治理論的組成部分,下同)創(chuàng)新主要表現(xiàn)在下述六個方面:堅持中國特色的法治發(fā)展道路;堅持法治國家、法治政府、法治社會一體建設(shè);堅持執(zhí)政黨依憲執(zhí)政、依法執(zhí)政;不斷提高領(lǐng)導干部運用法治思維、法治方式治國理政的能力;不斷推進實施“互聯(lián)網(wǎng)+法治”的行動計劃;不斷推進依法治黨、從嚴治黨和反腐倡廉建設(shè)。 一、堅持中國特色的法治發(fā)展道路 習近平同志2015年在省部級主要領(lǐng)導干部學習貫徹十八屆四中全會精神,全面推進依法治國專題研討班開班式上指出,“我們要堅持的中國特色社會主義法治道路,本質(zhì)上是中國特色社會主義道路在法治領(lǐng)域的具體體現(xiàn)”。也就是說,中國要全面推進的法治不是一般的法治,不是傳統(tǒng)的法治,而是中國特色社會主義的法治。盡管中國特色法治也有一般法治和傳統(tǒng)法治的某些共性,如有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究,否則,就不能稱之為法治。但中國特色法治更重在其特色。中國特色法治的特色是什么?主要體現(xiàn)在三個方面:其一,堅持黨的領(lǐng)導、人民當家作主和依法治國的有機統(tǒng)一。在中國推進法治為什么要堅持黨的領(lǐng)導?因為中國共產(chǎn)黨是中國特色社會主義事業(yè)的領(lǐng)導核心,處在總攬全局、協(xié)調(diào)各方的地位。在中國推進法治為什么要堅持人民當家作主?因為中國特色社會主義的本質(zhì)是保障人民當家作主,在中國推進法治的目的就是要保障和促進人民民主。在中國推進法治為什么要堅持黨的領(lǐng)導、人民當家作主和依法治國三者的有機統(tǒng)一?因為中國的國情決定了中國法治的成功取決于此三者關(guān)系的正確處理。此三者關(guān)系處理得好,使三者有機統(tǒng)一,可以促進法治發(fā)展;此三者關(guān)系如果處理不好,片面強調(diào)某一個或某兩個方面而忽略另外的某一個或某兩個方面,將使法治變形、異化,要么導致可能人治和專制,要么可能導致社會失序或多數(shù)人暴政。其二,堅持人民代表大會制度的基礎(chǔ)。中國特色法治是建立在人民代表大會制度的基礎(chǔ)之上的。中國推進法治為什么要堅持人民代表大會制度,以人民代表大會制度為基礎(chǔ)而不是以三權(quán)分立制度為基礎(chǔ)?因為中國人民在長期的爭取國家獨立、民族解放、人民民主的歷史進程中認識到,人民代表大會的政治制度最適合中國國情,最有利于加強和鞏固全國各族人民的團結(jié)和凝聚力,最有利于調(diào)動人民群眾的積極性,以實現(xiàn)中華民族復興的中國夢。其三,堅持個人利益與公共利益相結(jié)合、個人富裕與共同富裕相結(jié)合的價值追求。保護公民的個人權(quán)利、自由和利益,保護公民的私有財產(chǎn)和公民追求個人福祉的權(quán)利是所有法治的共性,中國特色法治作為法治,同樣要依法保護個人利益和促進個人福祉。但是,中國特色法治的特色在于,它在保護個人利益的同時,特別注重維護公共利益,在促進個人富裕的同時,特別注重促進共同富裕。中國特色法治在價值追求上,特別注重個人利益與公共利益、個人富裕與共同富裕的結(jié)合與平衡。 二、堅持法治國家、法治政府、法治社會一體建設(shè) 習近平總書記在2013年2月主持十八屆中央政治局第四次集體學習時提出了“法治國家、法治政府、法治社會一體建設(shè)”的法治中國理念。這一理念是十八大以來中國法治理論的一項重要創(chuàng)新。 建設(shè)法治中國為什么必須堅持法治國家、法治政府、法治社會一體建設(shè)?這緣于法治國家、法治政府、法治社會建設(shè)三者的關(guān)系:法治國家建設(shè)是法治政府建設(shè)的前提,法治政府建設(shè)是法治國家建設(shè)的關(guān)鍵;法治國家建設(shè)是法治社會建設(shè)的基礎(chǔ),法治社會建設(shè)是法治國家建設(shè)的條件。 法治國家建設(shè)為什么是法治政府建設(shè)的前提?其一,法治政府必須是依法行政的政府,依法行政則必須有法可依。要保證政府行政有法可依,國家就必須有健全的立法機關(guān),有保障立法機關(guān)正常運作,及時向政府提供所需法律的立法制度,而健全的立法機關(guān)和完善的法律制度乃是法治國家必需的要件。其二,法治政府必須是依良法行政的政府,而“良法”的產(chǎn)生取決于法治國家建設(shè),取決于法治國家的科學立法、民主立法的機制。其三,法治政府必須是權(quán)力受監(jiān)督制約的責任政府,而政府權(quán)力的監(jiān)督制約不能只來自政府內(nèi)部,更有效的監(jiān)督制約應來自外部,如人大的預決算審查制度、特定問題調(diào)查制度、質(zhì)詢制度,行政訴訟制度、法院獨立審判制度。其四,中國特色社會主義制度決定了中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導在法治建設(shè)中的特殊作用。法治政府的依法行政在很大程度上取決于中國共產(chǎn)黨的依法執(zhí)政。據(jù)此四者,法治政府必須以法治國家為前提。沒有法治國家,不可能有法治政府。 法治政府建設(shè)為什么是法治國家建設(shè)的關(guān)鍵?其一,政府及其部門是國家機關(guān)中規(guī)模最大、公職人員最多、職權(quán)最廣泛,公民與之打交道最經(jīng)常、最直接的機關(guān)。因此,法治政府建設(shè)的目標、任務實現(xiàn)了,法治國家建設(shè)的目標、任務也就絕大部分實現(xiàn)了。法治政府建設(shè)推進不了,法治國家建設(shè)就無從談起。其二,政府承擔著管理國家內(nèi)政外交的職能,國家治理的法治化,很大程度上取決于國家內(nèi)政外交事務管理的法治化。而建設(shè)法治政府,則是實現(xiàn)國家內(nèi)政外交事務管理法治化別無選擇的途徑。其三,法治國家建設(shè)的目的、目標在很大程度上最終要落實在法治政府建設(shè)目標、任務的實現(xiàn)上。 法治國家建設(shè)為什么是法治社會建設(shè)的基礎(chǔ)?其一,建設(shè)法治社會需要法律,需要良法為人們行為提供規(guī)范,確立社會關(guān)系準則。而建設(shè)法治社會所需法律,所需良法,需要法治國家供給。其二,法治社會需要相對穩(wěn)固的經(jīng)濟基礎(chǔ)和相對穩(wěn)定的社會秩序支撐,而相對穩(wěn)固的經(jīng)濟基礎(chǔ)和相對穩(wěn)定的社會秩序有賴法治政府的保障。其三,法治社會需要國家公正司法提供有效的解紛機制。法治社會雖然能自生一定的多元化解紛途徑,但是國家司法制度畢竟是解決爭議、維護社會公正的最后一道防線。如果沒有國家的公正司法,法治社會將難以為繼。其四,法治社會公民自治主體的生長、發(fā)育需要獲得政府的寬容、支持和保障,而能寬容、支持和保障公民自治主體生長、發(fā)育的政府只能是法治國家的法治政府。其五,社會公權(quán)力也需要法治國家、法治政府予以一定的監(jiān)督、制約。 法治社會建設(shè)為什么是法治國家建設(shè)的條件?其一,法治國家建設(shè)需要法治社會建設(shè)的配合、支撐。只有在加強法治國家建設(shè)的同時加強法治社會建設(shè),法治國家建設(shè)才能獲得適宜的環(huán)境。只有不斷打造整個社會尊法、信法、守法、用法的法治社會環(huán)境,才可能不斷推進法治國家的建設(shè)。其二,法治國家建設(shè)有賴于法治社會為之提供一定的協(xié)助治理機制。現(xiàn)代國家治理不同于傳統(tǒng)的國家管理,需要社會的廣泛參與。所謂“國家治理現(xiàn)代化”,最重要的特征就是治理主體的多元化。而在多元治理主體中,最重要的主體就是社會公權(quán)力主體。其三,法治國家建設(shè)的主體是人民,而人民是生活在各種不同的社會共同體之中的,他們同時是各種不同的社會共同體的成員。各種不同的社會共同體的成員素質(zhì)就是人民的素質(zhì)。建設(shè)法治國家需要有高素質(zhì)的人民,高素質(zhì)的人民只能源于各種社會共同體的供給,源于法治社會的供給。 三、堅持執(zhí)政黨依憲執(zhí)政、依法執(zhí)政 習近平同志在慶祝中國共產(chǎn)黨成立95周年大會上和其他多個場合均指出,辦好中國的事情,關(guān)鍵在執(zhí)政黨。建設(shè)法治中國,同樣關(guān)鍵在執(zhí)政黨,關(guān)鍵取決于執(zhí)政黨依憲執(zhí)政、依法執(zhí)政。 建設(shè)法治中國為什么關(guān)鍵取決于執(zhí)政黨依憲執(zhí)政、依法執(zhí)政?其一,中國共產(chǎn)黨作為執(zhí)政黨不同于西方國家的政黨,它是整個國家的領(lǐng)導,決定國家和社會治理的目標和方式,建設(shè)法治中國,就是中國共產(chǎn)黨確立的治國理政的目標。然而,這一目標的實現(xiàn),關(guān)鍵取決于中國共產(chǎn)黨自身能不能實現(xiàn)法治,能不能將自身建設(shè)成法治執(zhí)政黨。如果執(zhí)政黨自己的各級組織、各級黨委不實行法治,不依憲依法執(zhí)政而任性執(zhí)政,建設(shè)法治社會的目標無疑會落空。其二,建設(shè)法治國家和法治社會,涉及各種利益關(guān)系的協(xié)調(diào)和平衡。執(zhí)政黨要協(xié)調(diào)和平衡好法治國家、法治社會建設(shè)過程中的各種利益關(guān)系,必須依憲依法辦事。否則,人民群眾反映的突出問題就不可能得到解決,黨自身也可能失去執(zhí)政的資格。其三,法治國家和法治社會在建設(shè)過程中,不可避免地會受到各種阻礙,會遇到各種各樣的困難和干擾。對此,執(zhí)政黨對法治的堅定信念,對法治國家、法治社會目標的堅守是法治國家、法治社會建設(shè)順利進行的關(guān)鍵。只有執(zhí)政黨在領(lǐng)導法治國家、法治社會建設(shè)的過程中,堅定不移地依憲依法執(zhí)政、法治中國建設(shè)才能不斷有序地向前推進。否則,法治中國建設(shè)的目標就難有實現(xiàn)的希望。 四、不斷提高領(lǐng)導干部運用法治思維、法治方式治國理政的能力 習近平同志2012年12月4日在首都各界紀念現(xiàn)行《憲法》公布施行30周年大會上的講話中指出,推進依法治國,“各級領(lǐng)導干部要提高運用法治思維和法治方式深化改革、推動發(fā)展、化解矛盾、維護穩(wěn)定能力,努力推動形成辦事依法、遇事找法、解決問題用法、化解矛盾靠法的良好法治環(huán)境,在法治軌道上推動各項工作”。 提高領(lǐng)導干部運用法治思維、法治方式治國理政的能力在法治中國建設(shè)中具有極為重要的作用。毛澤東同志曾經(jīng)說過,政治路線確定之后,干部就是決定的因素。同理,全面推進依法治國的治國方略確定之后,干部,特別是領(lǐng)導干部,就是決定的因素。領(lǐng)導干部是否具有運用法治思維、法治方式治國理政的能力,即關(guān)系到法治中國建設(shè)的成敗。 領(lǐng)導干部的“法治思維”,是指領(lǐng)導干部在法治理念的基礎(chǔ)上,運用法律規(guī)范、法律原則、法律精神和法律邏輯對所遇到或所要處理的問題進行分析、綜合、判斷、推理和形成結(jié)論、決定的思想認識活動與過程。法治思維是建立在法治理念基礎(chǔ)上的,一個平時沒有法治理念的領(lǐng)導干部,遇到問題不可能突然形成法治思維,運用法治方式。所謂“法治方式”是指公權(quán)力執(zhí)掌者通過制定、執(zhí)行法律、法規(guī)、規(guī)章,運用法律創(chuàng)制的制度、機制、設(shè)施、程序處理各種經(jīng)濟、社會問題、解決各種社會矛盾、爭議,促進經(jīng)濟、社會、文化的發(fā)展。 五、不斷推進實施“互聯(lián)網(wǎng)+法治”的行動計劃 習近平同志在2016年4月19日網(wǎng)絡安全和信息化工作座談會上的講話中指出,現(xiàn)在,互聯(lián)網(wǎng)越來越成為人們學習、工作、生活的新空間,越來越成為獲取公共服務的新平臺。從而,全面推進依法治國,建設(shè)法治中國,必須不斷推進實施“互聯(lián)網(wǎng)+法治”的行動計劃。 “互聯(lián)網(wǎng)+法治”的行動計劃包括電子政務、電子商務等多方面的內(nèi)容。其中也包括對互聯(lián)網(wǎng)言論和網(wǎng)上輿論的治理。這具體包括兩個方面的要求:其一,堅決制止和打擊利用網(wǎng)絡鼓吹推翻國家政權(quán)、危害國家安全,煽動宗教極端主義,宣揚民族分裂思想,教唆暴力恐怖活動等犯罪行為;堅決管控利用網(wǎng)絡進行欺詐活動、散布色情材料,進行人身攻擊,兜售非法物品等違法行為。要通過法治手段形成和維護網(wǎng)上良好有序的輿論氛圍。其二,發(fā)揮網(wǎng)絡輿論的監(jiān)督作用,通過網(wǎng)絡輿論監(jiān)督加大把權(quán)力關(guān)進制度籠子里的力度。習近平指出,網(wǎng)上不能只有一個聲音、一個調(diào)子!皩W(wǎng)上那些出于善意的批評,對互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)督,不論是對黨和政府工作提的還是對領(lǐng)導干部個人提的,不論是和風細雨的還是忠言逆耳的,我們不僅要歡迎,而且要認真研究和吸取”。 六、不斷推進依法治黨、從嚴治黨和反腐倡廉建設(shè) 在推進法治中國建設(shè)過程中,不斷推進依法治黨、從嚴治黨和反腐倡廉建設(shè)是中國特色法治理論創(chuàng)新的另一項重要內(nèi)容。習近平在慶祝中國共產(chǎn)黨成立95周年大會上的講話中指出,治國必先治黨,治黨務必從嚴。在依法治國的大環(huán)境下,從嚴治黨自然應以法治為前提,無論是治理黨內(nèi)政治生活,還是治理黨的作風,特別是治理黨內(nèi)腐敗,均要注重完善法制,保證有法可依,保證依法治理。依法治黨的法,既包括國法,也包括黨規(guī)。十八屆四中全會決定將黨內(nèi)法規(guī)體系確立為中國特色社會主義法治體系五大子體系之一。只有健全完善黨內(nèi)法規(guī)體系,才能保障依法從嚴治黨。 習近平同志指出,我們黨作為執(zhí)政黨,面臨的最大威脅就是腐敗。如何有效治理腐敗,現(xiàn)代法治理論認為要綜合解決公職人員和黨政干部不想腐、不敢腐、不易腐、不能腐的問題。通過法治教育促使公職人員和黨政干部“不想腐”自然是最理想的治腐方略,但這又是最難在短時期內(nèi)取得效果的方略;通過嚴厲懲治腐敗威懾已滋生了腐敗念頭的公職人員和黨政干部,使之“不敢腐”,這也應該是治腐的較優(yōu)方案,但有強烈腐敗欲望的人往往抵制不住腐敗的誘惑,他們即使冒著被懲治的風險也不收手。因此,治理腐敗的最優(yōu)方略應認為是健全和完善制度,特別是健全和完善行使公權(quán)力的程序制度,將權(quán)力關(guān)進制度的籠子里,使有腐敗欲望的人,哪怕是有強烈腐敗欲望的人也不易腐、不能腐。 以上六項,是黨的十八大以來中國特色社會主義法治理論的主要創(chuàng)新。法治中國建設(shè)的實踐在不斷推進,中國特色法治理論的創(chuàng)新也將不斷發(fā)展。 "
姜明安,北京大學法學院教授,博士生導師,北京大學憲法與行政法研究中心主任,享受國務院為有突出貢獻專家頒發(fā)的政府津貼。
"目錄
卷首語 不斷探索和創(chuàng)新公法理論/姜明安 論文 日本公私合作模式研究——以PFI立法過程為中心的考察/王錫鋅鄭雅方 行政訴訟立案登記制檢視/閆爾寶 黨內(nèi)治理法治化初探:國家化的路徑/程邁 裁量與權(quán)衡:論權(quán)衡方法在行政裁量中的應用/鄔蕾 反思政治/行政二分法的投射效應——以公共行政的責任機制為視角/宋京霖 論行政程序價值序列的多元化/何于彬 我國憲法解釋與憲法實施的動力機制研究/李興 設(shè)區(qū)的市立法權(quán)限范圍之理解/劉亮 經(jīng)驗研究 大學治理和大學章程的實施——基于教育部92份高等學校章程核準書的分析/湛中樂趙玄 全國人大代表立法提案的實證研究——基于《全國人大常委會公報》(1983—2015)/邢斌文 基層政府環(huán)境保護執(zhí)法:現(xiàn)狀、問題和對策/童彬 警察行政執(zhí)法中誘惑式調(diào)查的法律規(guī)制研究/高劉陽 行政訴訟規(guī)范性文件審查的現(xiàn)狀與問題——以“中國裁判文書網(wǎng)”案例為素材/賈圣真 域外擷英 論德國行政法院和(調(diào))解制度的歷史與實踐/胡曉媛 文本、憲法解釋與第二修正案——以District of Columbia v.Heller為中心的分析與展開/海靜 俄羅斯普京時代的憲政狀況分析/郝龍 行政救濟的治理圖景——以我國臺灣地區(qū)為鏡鑒/金成波覃慧 書評 部門行政法研究的范本:《藥品行政法專論》評介/孔祥穩(wěn) 訪談 荷蘭《行政法通則》訪談 "
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